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憲法

1.憲法的研究動(dòng)向

答：①各國(guó)越來(lái)強(qiáng)調(diào)對(duì)人權(quán)的保障，不斷擴(kuò)大公民權(quán)利；

②各國(guó)越來(lái)重視違憲審查制度的建立，保障憲法的實(shí)施；

③政府的權(quán)力逐漸擴(kuò)大，相應(yīng)的監(jiān)督及限制政府權(quán)力的機(jī)制成為方向；

④憲法領(lǐng)域從國(guó)內(nèi)法擴(kuò)展到國(guó)際法，越來(lái)越多的國(guó)際法內(nèi)容被吸納進(jìn)憲法。

2.憲法的形式特點(diǎn)

答：與普通法律的區(qū)別既是憲法的形式特點(diǎn)

①內(nèi)容：根本性；②效力：最高性（對(duì)法律、對(duì)人）；③：制定、修改程序：特殊性（制定：2/3或 3/4；修改：人常、1/5 代表提出，全體2/3 通過(guò)）

3.憲法學(xué)的五部著作與作者

答：①韓大元《憲法學(xué)基礎(chǔ)理論》以現(xiàn)代憲法學(xué)的基本理論范疇為基礎(chǔ)，力求將憲法文本、憲法原理與憲法實(shí)踐結(jié)合起來(lái)，以期獲得對(duì)憲法現(xiàn)象的完整的認(rèn)識(shí)，并在動(dòng)態(tài)的過(guò)程中提煉憲法學(xué)的基本原理、基本權(quán)利、國(guó)家機(jī)關(guān)的憲法的位、社會(huì)變革與憲法實(shí)施五個(gè)部分，突出了憲法學(xué)作為法學(xué)的屬性與專業(yè)化知識(shí)體系的特點(diǎn)。

②胡錦光《違憲審查制度比較研究》有趣的一個(gè)觀點(diǎn)是對(duì)全國(guó)人大常委會(huì)違憲情況的比較，因?yàn)樗亲罡叩?，我們都是設(shè)定它不可能違憲，這是民主集中制下的思維，也是符合中國(guó)人要有個(gè)頭的思維，而西方式三權(quán)分立的，沒(méi)有頭，所以即使是立法機(jī)關(guān)違憲，也有相應(yīng)的監(jiān)督機(jī)制。

③賀衛(wèi)方的《運(yùn)送正義的方式》這也是一本論文集，很多時(shí)事的評(píng)論，讀者也能被言語(yǔ)間的情緒帶動(dòng)。但是總體印象而言，賀老師大部頭的作品少一些，從另一個(gè)角度來(lái)說(shuō)我認(rèn)為他在用腳推廣憲政。

④林來(lái)梵《憲法學(xué)講義》，在憲法學(xué)講義中林來(lái)梵教授著重介紹了日本憲法權(quán)威蘆部信喜教授，他認(rèn)為憲法的本質(zhì)是國(guó)家能讓人有尊嚴(yán)的活著，林來(lái)梵教授就認(rèn)為這句話說(shuō)透了就是人不能被國(guó)家或者他人看成是一種手段，比如中國(guó)強(qiáng)拆，因?yàn)檎贫藯l例就可以拆遷，而且還是依法拆遷，但是蘆部信喜教授認(rèn)為憲法的本質(zhì)是為了讓人有尊嚴(yán)的活著不理解，那么當(dāng)拆遷是一部血淚史或打著為了人民更好生活的借口，不惜強(qiáng)制拆遷，不惜造成人民死亡或自焚，那這樣的行為或法律本身就是違憲的，因?yàn)樗`背了國(guó)家是讓每個(gè)人像人一樣有尊嚴(yán)活著的憲法精神。

⑤洛克《政府論》，我是大二的時(shí)候買的商務(wù)出版社的下冊(cè)。因?yàn)楫?dāng)時(shí)在上一門叫《西方自由主義》的課，現(xiàn)在隔了一段時(shí)間，有些模糊。印象里這本書主要內(nèi)容是講政府權(quán)力的來(lái)及分配。洛克是一位古典自由主義的大師，他在書中對(duì)霍布斯描述的人與人是狼的自然狀態(tài)進(jìn)行了反駁，他的立論是人的自然狀態(tài)是完備而無(wú)缺的自由狀態(tài)，人們只是因?yàn)樯鐣?huì)安全和人民的自然權(quán)利收到威脅才建立政府。提出統(tǒng)治者的權(quán)力應(yīng)來(lái)自于被統(tǒng)治者的同意，建立國(guó)家的唯一目的，乃是為了保障社會(huì)的安全以及人民的自然權(quán)利。當(dāng)政府的所作所為與這一目的相違背的時(shí)候，人民就有權(quán)利采取行動(dòng)甚至以暴力的方式將權(quán)力收回。

4.憲法與憲政

答：二者互為基礎(chǔ)和前提，是形式與內(nèi)容的關(guān)系。①?gòu)目v向看，先有憲政實(shí)踐后有憲法文本；②從具體實(shí)踐看，憲政是憲法規(guī)范與憲法政治實(shí)踐結(jié)合產(chǎn)物；③形式上看，憲政指導(dǎo)憲法制定、修改，憲法是憲政里面的文本表現(xiàn)形式；④實(shí)質(zhì)上，憲政是憲法的生命；總之，憲法是靜態(tài)的法律文本，憲政是動(dòng)態(tài)的實(shí)踐過(guò)程。

5.特別行政區(qū)的的位、自治權(quán)、政治體制

答：地位：是中國(guó)境內(nèi)的享有高度自治權(quán)的地方行政區(qū)域，中央與香港之間的關(guān)系是單一制國(guó)家結(jié)構(gòu)形式下內(nèi)的中央與地方的關(guān)系，雖有自治權(quán)，但無(wú)主權(quán)，其法律的位相當(dāng)于省市自治區(qū)。廈礴懇蹣駢時(shí)盡繼價(jià)騷。

自治權(quán)：①行政管理權(quán)；②立法權(quán)（報(bào)國(guó)人常備案）；③獨(dú)立的司法權(quán)和終審權(quán)

政治體制特點(diǎn)：行政主導(dǎo)、司法獨(dú)立、行政與立法相互制約與配合。

6.民族自治區(qū)的自治權(quán)

答：①制定自治條例（人大制定，人常不行）；②變通執(zhí)法；③管理的方財(cái)政；④管理的方經(jīng)濟(jì)建設(shè)自主權(quán)；⑤管理的方教科文衛(wèi)體自主權(quán)；⑥經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)，組織的方的公安部隊(duì)；⑦其他。

7.違憲審查制度

答：①違憲審查制度是指有特定機(jī)關(guān)對(duì)立法以及其他行為進(jìn)行審查并處理的一種制度。②從審查對(duì)象來(lái)看，主要特定的主體的行為，表現(xiàn)為這些機(jī)關(guān)及工作人員的立法和行政行為；③審查模式上看，主要有美國(guó)為代表的普通法院審查模式；法國(guó)為代表的專門機(jī)關(guān)審查模式；我國(guó)為代表的立法機(jī)關(guān)審查模式，這一模式存在一個(gè)問(wèn)題就是怎樣解決自己監(jiān)督自己立法的問(wèn)題。④從審查方式看，有事先審查，即一般性審查和事后審查，即具體審查（憲法訴愿）。

8.82憲法的內(nèi)容和特點(diǎn)

答：①總結(jié)經(jīng)驗(yàn)，重新規(guī)定了國(guó)家的指導(dǎo)思想和根本任務(wù)；②從國(guó)家機(jī)構(gòu)一章看（政權(quán)組織形式），發(fā)展了民主憲政體制，完善了國(guó)家機(jī)構(gòu)體系（設(shè)主席、設(shè)中央軍委、任期限制等）；③從公民權(quán)利一章看，強(qiáng)調(diào)了民主法治，保障了公民的基本權(quán)利和自由；④從國(guó)家結(jié)構(gòu)形式上看，設(shè)特別行政區(qū)維護(hù)了國(guó)家統(tǒng)一，健全民族區(qū)域自治維護(hù)了民主團(tuán)結(jié)。

9.88年憲法修正案

答：第一、二修正案。一是對(duì)私營(yíng)企業(yè)作了規(guī)定（公有經(jīng)濟(jì)的補(bǔ)充），二是允許土的使用權(quán)可以轉(zhuǎn)讓。

10.1993年憲法修正案的內(nèi)容

答：第3--11修正案。①指導(dǎo)思想；②國(guó)情；③市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)制度；④農(nóng)村經(jīng)濟(jì)：家庭聯(lián)產(chǎn)責(zé)任承包制⑤政黨制度（政協(xié)）。

11.人大與人大常委會(huì)的區(qū)別

答：全國(guó)和的方各級(jí)人大是人民行使國(guó)家權(quán)力的機(jī)關(guān)。全國(guó)人大是權(quán)力體系的尖端。人常是人大的常設(shè)機(jī)關(guān)，較大市及省級(jí)以上人常也是行使立法權(quán)、監(jiān)督權(quán)的機(jī)關(guān)，但是它隸屬于人大的，必須服從人大的領(lǐng)導(dǎo)和監(jiān)督，并向人大報(bào)告工作。而且人常這是在人大閉會(huì)期間行使權(quán)力。

12.國(guó)家機(jī)關(guān)組織

我國(guó)國(guó)家機(jī)關(guān)分為的方和中央兩級(jí)。中央國(guó)家機(jī)關(guān)是最高層次的政權(quán)組織體系。①中央國(guó)家機(jī)關(guān)有6機(jī)關(guān)：國(guó)人大及人常、國(guó)家主席、國(guó)務(wù)院、中央軍委、最高法、最高檢。②縣級(jí)以上的方國(guó)家機(jī)關(guān)4機(jī)關(guān)：除掉上面的軍委和主席。③鄉(xiāng)鎮(zhèn)國(guó)家機(jī)關(guān)2機(jī)關(guān)：人大、政府。

13.司法獨(dú)立

答：①司法獨(dú)立是指人民法院、檢察院依法獨(dú)立行使審判權(quán)、檢察權(quán)，不受行政機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體和個(gè)人的干涉。法院、檢察院在審判、檢察工作中要以是市委根據(jù)、以法律為準(zhǔn)繩，獨(dú)立審判、檢察，實(shí)事求是的對(duì)案件做出公正處理。②司法獨(dú)立并不是說(shuō)不接受任何監(jiān)督和限制。在我國(guó)，首先，要接受選舉它的同級(jí)人大的監(jiān)督，并向其報(bào)告工作。其次，檢察院對(duì)法院、法院對(duì)檢察院也有相互監(jiān)督的機(jī)制；第三，接受共產(chǎn)黨的領(lǐng)導(dǎo)和監(jiān)督。第四，接受人民群眾的監(jiān)督。

14.憲法修改的限制

答：憲法的修改是指有權(quán)修改憲法的機(jī)關(guān)依據(jù)法定的程序?qū)椃ㄒ匝a(bǔ)充、調(diào)整、刪除，以保證憲法的內(nèi)容與社會(huì)的發(fā)展相適應(yīng)。憲法的修改有嚴(yán)格的限制程序要求。①提案上，全國(guó)人大常委會(huì)或1/5以上的人大代表提議，②審議和表決，我國(guó)由全體2/3以上多數(shù)通過(guò)有的國(guó)家，有的國(guó)家還應(yīng)實(shí)行全民公決。

15.人大代表停止執(zhí)行職務(wù)的情形

答：①的方各級(jí)人大代表遷出或者調(diào)離本行政區(qū)域；②辭職被接受；③未經(jīng)批準(zhǔn)兩次不出席本級(jí)人大會(huì)議；④被罷免；⑤喪失中國(guó)國(guó)籍；⑥依法被剝奪政治權(quán)利；⑦代表死亡。

16.全國(guó)人大常委會(huì)職權(quán)

答:①憲法解釋權(quán)和憲法監(jiān)督權(quán)；②立法權(quán)和法律解釋權(quán)；③重大事項(xiàng)決定權(quán)；④任免權(quán)（閉會(huì)期間）；⑤監(jiān)督權(quán)（10人質(zhì)詢案）⑥其他（領(lǐng)導(dǎo)香港基本法委員會(huì)）

17.公民的含義

答：公民是指具有某個(gè)國(guó)家國(guó)籍的，并根據(jù)該國(guó)法律規(guī)定享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的自然人。公民是一個(gè)法律概念。具有自然屬性和法律屬性兩個(gè)方面，自然屬性上來(lái)講，反映出公民首先是基于自然生理規(guī)律出生和存在的生命體，法律屬性是指公民作為一個(gè)法律概念，以國(guó)籍和國(guó)家法律規(guī)定的身份參與社會(huì)活動(dòng)。

18.自然人與公民、人民

答：①自然人強(qiáng)調(diào)的是人的自然屬性，反映出自然人是基于自然生理規(guī)律出生和存在的生命體；②公民是一個(gè)法律概念。具有自然屬性和法律屬性兩個(gè)方面，自然屬性上來(lái)講反映公民首先是基于自然生理規(guī)律出生和存在的生命體，法律屬性是指公民作為一個(gè)法律概念，與外國(guó)人和無(wú)國(guó)籍人相對(duì)應(yīng)，以取得的國(guó)籍和國(guó)家法律規(guī)定的身份參與社會(huì)活動(dòng)；③人民是一個(gè)政治概念，與敵人相對(duì)應(yīng)。人民在我國(guó)是指全體的社會(huì)主義勞動(dòng)者、社會(huì)主義事業(yè)的建設(shè)者、擁護(hù)社會(huì)主義的愛(ài)國(guó)者和用戶社會(huì)主義的愛(ài)國(guó)者和擁護(hù)祖國(guó)統(tǒng)一的愛(ài)國(guó)者。

19.人權(quán)和公民權(quán)的區(qū)別

答：人權(quán)是一個(gè)政治概念，是指人作為人應(yīng)該享有的權(quán)利，包括追求生活、財(cái)富、自由和幸福的權(quán)利。公民權(quán)是憲法規(guī)定公民的基本權(quán)利義務(wù)的簡(jiǎn)稱。人權(quán)和公民權(quán)有干戈的區(qū)別：①性質(zhì)不同，政治概念vs法律概念；②不能簡(jiǎn)單等同，公民權(quán)中一項(xiàng)體現(xiàn)著多項(xiàng)人權(quán)，反之亦然；③人權(quán)還具有階級(jí)性、民族性、的域性、時(shí)代性、國(guó)際性等特點(diǎn)。

20.談?wù)勅藱?quán)

答：①人權(quán)是指人之為人所應(yīng)該享有的權(quán)利。它主要的含義：每個(gè)人都應(yīng)該收到合乎人權(quán)的對(duì)待。人權(quán)基本特征是普適性和道義性。當(dāng)今國(guó)際社會(huì)，維護(hù)和保障人權(quán)是一項(xiàng)基本道義原則。是否保障人權(quán)已經(jīng)成為評(píng)價(jià)一個(gè)國(guó)家、一種政治體制的優(yōu)劣的重要標(biāo)準(zhǔn)。②人權(quán)的本質(zhì)特征和基本要求是自由和平等。人權(quán)的實(shí)質(zhì)內(nèi)容和目標(biāo)是人的生存和發(fā)展。自由平等與生存發(fā)展互為前提和保障。③人權(quán)包括個(gè)人人權(quán)和集體人權(quán)兩種。前者是指?jìng)€(gè)人依法享有的生命、人身和政治經(jīng)濟(jì)社會(huì)文化各方面的自由平等的權(quán)利。后者是指作為個(gè)人存在方式的集體應(yīng)該享有的權(quán)利，如種族平等權(quán)、民族自決權(quán)、發(fā)展權(quán)、環(huán)境權(quán)、和平全等，反映了發(fā)展中國(guó)家對(duì)發(fā)達(dá)國(guó)家指定的國(guó)際秩序的不滿和對(duì)國(guó)際公平正義的追求。④國(guó)際社會(huì)上對(duì)人權(quán)有這樣的分類，即基本的生命權(quán)（最基本）、自由權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)（生命、自由的物質(zhì)延生）尊嚴(yán)權(quán)、獲助權(quán)（生命權(quán)的保障）、公正權(quán)（平等權(quán)擴(kuò)展到每個(gè)人身上）進(jìn)階的人權(quán)如發(fā)展權(quán)、民族自決權(quán)等。⑤人權(quán)的價(jià)值及哲學(xué)基礎(chǔ)。人權(quán)的哲學(xué)基礎(chǔ)應(yīng)該是來(lái)自自然法，它是獨(dú)立于實(shí)在法而存在的正義體系，就如西塞羅所說(shuō)的“適用于所有的人，跨越時(shí)間限制的真正的法律——正確的理性”，所以，從這個(gè)角度講，人權(quán)也是一個(gè)很曖昧的理論概念，因?yàn)樗橄?，而且在不同時(shí)代、不同的人有不同的表達(dá)。但是作為一種代表人類對(duì)美好事物的向往，它是值得我們執(zhí)著追求的。

21.公民的權(quán)利與義務(wù)

答：權(quán)利：①平等權(quán)（貫穿其他權(quán)利之中）；②政治權(quán)利：選舉權(quán)與被選舉權(quán)（最基本的政治權(quán)利）；言論自由（最重要的政治權(quán)利)；言論自由的延伸權(quán)利（出版、集會(huì)游行示威、結(jié)社的自由）③宗教信仰自由；④人身自由（其他權(quán)利的基礎(chǔ)，最基礎(chǔ)的權(quán)利）：人身不受侵犯、人格尊嚴(yán)不受侵犯、住宅不受侵犯、通信自由；⑤社會(huì)經(jīng)濟(jì)文化權(quán)利：勞動(dòng)權(quán)、休息權(quán)、社會(huì)保障權(quán)、物質(zhì)幫助權(quán)；財(cái)產(chǎn)權(quán)；文化教育權(quán)；⑥監(jiān)督權(quán)：批評(píng)、建議、控 告、檢舉、申訴、獲得國(guó)家賠償請(qǐng)求權(quán)。

義務(wù)：①國(guó)統(tǒng)民團(tuán)②守法③國(guó)安護(hù)榮④兵役⑤納稅⑥勞動(dòng)⑦受教育⑧計(jì)劃生育⑨養(yǎng)老撫幼

22.公民罷工權(quán)

答:罷工權(quán)又稱罷工自由。指被雇傭者所擁有的在勞動(dòng)爭(zhēng)議不能解決時(shí)以停止工作的方式來(lái)對(duì)抗雇傭者的自助性權(quán)利。勞動(dòng)者在合法罷工享有法律的保障，主要是民事和形式上的免責(zé)。雇主不得因罷工產(chǎn)生的損失索賠，國(guó)家不因罷工帶來(lái)的社會(huì)暫時(shí)性失序而提起公訴。當(dāng)然罷工權(quán)的保護(hù)是限于合法罷工的。國(guó)際上通行的合法的罷工權(quán)行使有以下條件。①罷工的主體應(yīng)該是勞動(dòng)者，但某些特殊行業(yè)的罷工應(yīng)做合理限制；②罷工的行使方式上應(yīng)該是一種集體的權(quán)利，應(yīng)該由有組織有紀(jì)律的勞動(dòng)者代表即工會(huì)來(lái)組織。③罷工的目的，罷工的目的應(yīng)該局限于經(jīng)濟(jì)目的。政治目的或者其他目的不屬于法律保護(hù)的范疇。④罷工的程序上，一般應(yīng)該先進(jìn)行勞資談判，在談判失敗后才可以進(jìn)行罷工。⑤罷工的限制。任何權(quán)利都有限度，罷工的限制應(yīng)該是不影響整個(gè)社會(huì)大面的秩序胡亂為前提。

23.憲法中為什么沒(méi)有規(guī)定公民的罷工權(quán)

答：我國(guó)1975、1978憲法規(guī)定了罷工權(quán)，但1982憲法沒(méi)有規(guī)定罷工權(quán)。我認(rèn)為有以下幾個(gè)原因。①歷史原因，這是當(dāng)初沒(méi)有規(guī)定罷工權(quán)的最大的現(xiàn)實(shí)原因。我們知道1966-1976年，我國(guó)經(jīng)歷了給中國(guó)帶來(lái)深痛災(zāi)難的文革，文革期間，學(xué)生不上課，工人不上工，教師不上課。許多紅衛(wèi)兵集體上北京請(qǐng)?jiān)?，許多工廠學(xué)校出現(xiàn)文攻武斗的情況，從實(shí)質(zhì)上來(lái)看，這不屬于合法的罷工行為，因?yàn)闊o(wú)論是從主體還是程序以及限度上來(lái)說(shuō)都超出了合法罷工界限。這給當(dāng)時(shí)的中國(guó)社會(huì)帶來(lái)極大的創(chuàng)傷。這種對(duì)罷工的誤讀給后來(lái)的的1982年的立法者們深刻的陰影，82憲法不寫入罷工權(quán)也就可以理解了；②國(guó)體政體不符合。我國(guó)是人民民主專政的社會(huì)主義國(guó)家，是工人階級(jí)領(lǐng)導(dǎo)的社會(huì)主義國(guó)家，共產(chǎn)黨是廣大工人階級(jí)的代表。從一定意義上來(lái)說(shuō)，共產(chǎn)黨就是最大的工會(huì)組織。但是在社會(huì)制度下，廣大民營(yíng)企業(yè)、外資企業(yè)罷工從法理上還可以接受，但國(guó)有或國(guó)有控股企業(yè)罷工就法理不足，這樣，就出現(xiàn)一個(gè)罷工權(quán)不被普遍適用的問(wèn)題；③我國(guó)憲法沒(méi)有規(guī)定罷工權(quán)，不意味著我國(guó)公民不可以罷工。因?yàn)橐?guī)定罷工權(quán)是保護(hù)合法罷工，沒(méi)有規(guī)定，只是沒(méi)有保護(hù)，但也沒(méi)有禁止。這樣，國(guó)家可以通過(guò)勞動(dòng)糾紛調(diào)節(jié)機(jī)制和其他調(diào)解糾紛的機(jī)制就可以合理回應(yīng)勞動(dòng)者的訴求。而對(duì)于舉行罷工的勞動(dòng)者，也只是不提供法律上的保護(hù)。

當(dāng)然，從現(xiàn)實(shí)情況發(fā)展來(lái)看，我國(guó)還是有必要將罷工寫入憲法的。①符合國(guó)際潮流；②既有事實(shí)已經(jīng)超出原有框架，越來(lái)越多的勞動(dòng)者走上街頭卻不能有效組織，與其放任，不如規(guī)定罷工權(quán)，并對(duì)合法罷工進(jìn)行從主體到程序的一整套制度設(shè)計(jì)；③也是打擊一些打著罷工的旗幟進(jìn)行非經(jīng)濟(jì)性目的非法活動(dòng)的需要。

24.你認(rèn)為當(dāng)今中國(guó)憲法還應(yīng)規(guī)定公民的其他什么基本權(quán)利

答：一、生命權(quán)。（出生的權(quán)利、免于饑餓維持生存的權(quán)利、死亡的權(quán)利）①生命權(quán)入憲是生命本身的重要性的自然要求。生命是公民從事一切活動(dòng)的前提和基礎(chǔ)。沒(méi)有生命，就沒(méi)有一切。可以說(shuō)生命權(quán)是整個(gè)公民權(quán)利體系的根基，是權(quán)利王國(guó)中的土壤；②入憲是保護(hù)我國(guó)公民權(quán)利的現(xiàn)實(shí)需要。當(dāng)今社會(huì)漠視生命、踐踏生命的時(shí)間層出不窮；③是完善現(xiàn)行憲法與國(guó)際接軌的需要。1966《公民權(quán)利與政治權(quán)利公約》中的基礎(chǔ)性權(quán)利；④是部門法發(fā)展的需要。我國(guó)刑法、民法都有關(guān)于剝奪生命帶來(lái)的相應(yīng)的法律制裁，然而，這些制裁卻無(wú)法在憲法中找到本源性權(quán)利支持。因?yàn)楝F(xiàn)有權(quán)力體系中人身自由權(quán)是本源性的最基本的權(quán)利。以至于出現(xiàn)嚴(yán)格邏輯解釋下的死刑是死緩、死緩是無(wú)期、無(wú)期是有期的說(shuō)法。⑥有利于加快對(duì)胎兒權(quán)利、安樂(lè)死、死刑存廢等法律難題的研究。

二、遷徙自由權(quán)——城鎮(zhèn)化下必然的選擇。

25.為什么說(shuō)言論自由是一切政治自由的基礎(chǔ)？

答：①聯(lián)合國(guó)1966《公民權(quán)利和政治權(quán)利國(guó)際公約》認(rèn)為言論自由是建立在這樣一個(gè)假設(shè)之上的：真理是客觀存在的，并不斷發(fā)展的，沒(méi)有一個(gè)人可以窮盡和壟斷一切真理，人人都可以認(rèn)識(shí)世界、追求真理。真理無(wú)止境、追求真理的步伐也不會(huì)停止，因此，人們只有在各種知識(shí)的匯集和不同意見(jiàn)的爭(zhēng)論中才能最大的接近真理，避免錯(cuò)誤，為了接近真理，我們必須尊重個(gè)人發(fā)表的甚至我們?cè)骱薜囊庖?jiàn)的自由。②言論自由即是公民權(quán)利又是公民政治權(quán)利，它一端聯(lián)系著公民自由交流、聽(tīng)取別人觀點(diǎn)、保持沉默的公民權(quán)利；另一端聯(lián)系著與出版自由、集會(huì)游行示威罷工等手段表達(dá)的政治權(quán)利。所以，他是公民權(quán)利和政治權(quán)利的紐帶。③作為公民的其他政治權(quán)利，如出版集會(huì)游行示威結(jié)社罷工等政治權(quán)利，它們都是以言論自由的實(shí)質(zhì)，但通過(guò)不同的表達(dá)方式傳達(dá)出來(lái)的政治權(quán)利，所以，言論自由是這些政治權(quán)力的基礎(chǔ)。

26.談?wù)劰竦哪捻?xiàng)基本權(quán)利最重要，為什么？

答：這個(gè)問(wèn)題是一個(gè)很大的問(wèn)題。分兩個(gè)角度來(lái)作答。

①按照我國(guó)現(xiàn)有的憲法權(quán)利體系看看，人身自由權(quán)是一切權(quán)利和自由的基礎(chǔ)。人身自由是指人身和行動(dòng)不受任何搜查、拘禁、逮捕、剝奪、限制和侵害。它是公民參加各種社會(huì)活動(dòng)和享受其他權(quán)利的先決條件。它是公民按照自己的意志和利益進(jìn)行行動(dòng)和思維、不受約束、控制或妨礙的人格權(quán)。

②按照1966《公民權(quán)利與政治權(quán)利公約》的權(quán)利體系，生命權(quán)應(yīng)該是最基礎(chǔ)性的權(quán)利（出生的權(quán)利、免于饑餓維持生存的權(quán)利、死亡的權(quán)利）生命是公民從事一切活動(dòng)的前提和基礎(chǔ)。1）從人類歷史發(fā)展來(lái)看，人的生命機(jī)體及其內(nèi)部具有進(jìn)行物質(zhì)生產(chǎn)活動(dòng)能力決定了。人類社會(huì)物質(zhì)財(cái)富的豐富程度，從而推動(dòng)人類發(fā)展。2）從憲法價(jià)值來(lái)看，憲法是根本法，最高價(jià)值在保障人權(quán)，在人權(quán)體系中，生命權(quán)是人權(quán)的基礎(chǔ)，人權(quán)的其他類容都源于人生命的存在這一基本前提。3）從生命權(quán)與其他憲法權(quán)利的關(guān)系來(lái)看，生命權(quán)優(yōu)先于政 治、經(jīng)濟(jì)、文化、社會(huì)等權(quán)利而我國(guó)憲法中出于基礎(chǔ)性的人身自由也是為了生命的自由而存在，是為了確保生命的屋里存在空間；平等權(quán)是為生命提供尊嚴(yán)；財(cái)產(chǎn)權(quán)是為了保障生命延續(xù)的物質(zhì)條件。因此，生命是其他一切權(quán)利的前提，自然人所有的權(quán)利均需以生命的存在為不證自明的前提。

法制史

1.禹刑、湯刑、九刑

答：禹刑：泛指夏朝的法律和刑罰。大致上是啟正及其后繼者根據(jù)氏族和軍令陸續(xù)積累的習(xí)慣法，托名禹所創(chuàng)制，以表達(dá)對(duì)禹的尊重和懷戀。它初步確立了以習(xí)慣法為主體的五種刑名，即大辟（殺頭）、劓（割鼻）、宮（殘害生殖器官、破壞生殖功能）、刖（斷足）、墨（割開(kāi)上額，灌注黑色）。閿擻輳嬪諫遷擇楨秘騖。

湯刑：是商朝法律的總稱。由一些原始社會(huì)習(xí)慣形成的習(xí)慣法，最終發(fā)展為成文法典《湯刑》?！稖獭吩诹⒎ㄋ枷肷鲜恰队硇獭返睦^承和發(fā)展?！稖獭返淖锢腥贄l，最重的刑例是不孝。商朝確立了五刑體系。

九刑：九刑有兩種含義，一是指周朝制定的九篇刑書；二是指西周的九種刑罰，即墨、劓、剕、宮、大辟的五刑加上贖、鞭、撲、流等刑罰，合稱“九刑”。

2.大司寇與小司寇

答：大司寇小司寇是西周的司法機(jī)構(gòu)。中央常設(shè)最高司法官為大司寇，長(zhǎng)官全國(guó)司法工作，遇到重大或疑難案件，須上報(bào)周王最后裁決。大司寇下設(shè)小司寇，協(xié)助大司寇審理案件，處理訴獄。

3.簡(jiǎn)述西周禮與刑的關(guān)系

答：①自周公制禮之后，西周禮制的內(nèi)容和規(guī)模空前發(fā)展，對(duì)當(dāng)時(shí)社會(huì)起著重要的調(diào)解作用。②古代的禮有兩層含義：一是指抽象的精神原則，二是具體的禮儀形式。作為抽象精神原則的禮，寓于具體的禮儀形式之中，另一方面，具體的禮儀形式以抽象的精神原則為指導(dǎo)。③抽象的精神原則主要可歸納為親親和尊尊。在這兩大原則下形成了忠、孝、節(jié)、義等具體的精神規(guī)范。④具體的禮儀內(nèi)容可分為五禮，即吉（祭祀）、兇（喪葬）、軍（行軍仗）、賓（迎賓待客）、嘉（冠婚）。⑤禮與刑的關(guān)系貫穿中國(guó)古代法制史的始終，西周時(shí)二者關(guān)系更為密切?？芍^互為表里、相輔相成，共同構(gòu)筑成上古法制的完整體系。禮是要求人們自覺(jué)遵守的積極防范，側(cè)重預(yù)防；刑事對(duì)犯罪行為的制裁，側(cè)重事后處罰。所以，有先禮后刑一說(shuō)。禮強(qiáng)調(diào)道德化，刑著重懲罰鎮(zhèn)壓，所以有失禮則入刑一說(shuō)。⑥但是，禮與刑適用原則不同。禮不下庶人，指庶人日日忙于生產(chǎn)，不具備貴族的禮所要求的物質(zhì)條件，因而不能按貴族的禮來(lái)要求，但絕不是說(shuō)他們可以不受禮的約束，任何越禮行為都要受到懲罰，他們只是受到庶民的禮的懲罰。刑不上大夫，是指一方面，制定刑法目的不是針對(duì)貴族，而是庶民。另一方面，貴族犯罪在刑罰適用上有特權(quán)，能獲得寬宥。

4.禮不下庶人，刑不上大夫

答：禮不下庶人，刑不上大夫體現(xiàn)了西周宗法體制下的等級(jí)特權(quán)制度，也是后世法律的重要原則。禮不下庶人，指庶人日日忙于生產(chǎn)，不具備貴族的禮所要求的物質(zhì)條件，因而不能按貴族的禮來(lái)要求，但絕不是說(shuō)他們可以不受禮的約束，任何越禮行為都要受到懲罰，他們只是受到庶民的禮的懲罰。刑不上大夫，首先是指制定刑法目的不是針對(duì)貴族，而是庶民。其次，貴族犯罪在刑罰適用上有特權(quán)，能獲得寬宥。

5.親親得相首匿

答：親情得相首匿原則源于孔子“父為子隱，子為父隱，直在其中”的思想。漢律規(guī)定，直系三代血親之間和夫妻之間，除犯謀反、大逆以外的罪行，均可因互相隱匿犯罪行為而免于刑罰。漢宣帝時(shí)明確規(guī)定：子女隱匿父母，妻子隱匿丈夫，孫子隱匿祖父母的罪行，皆不追究刑事責(zé)任（幼隱尊不罰）；父母隱匿子女，丈夫隱匿妻子，祖父母隱匿孫子罪行的，除死罪需上請(qǐng)外，其他皆不追究刑責(zé)（尊隱幼非死不罰）。

6.君要臣死，臣不得不死

答：①這句話是西漢時(shí)董仲舒對(duì)儒家學(xué)說(shuō)進(jìn)行闡釋的結(jié)果。董仲舒將傳統(tǒng)儒家倫理闡釋為“君為臣綱、父為子綱，夫?yàn)槠蘧V的三綱倫理，尤其是大力鼓吹君權(quán)神授，強(qiáng)調(diào)臣子和庶民對(duì)君主的絕對(duì)效忠。②這里有必要指出的是古人理解這句話與今人說(shuō)有所不同，古代臣子說(shuō)這句話一方面是為了向當(dāng)時(shí)的統(tǒng)治者表示他的衷心，畢竟，在當(dāng)時(shí)，皇帝的一句話就可以決定生死，即使他們是愛(ài)國(guó)志士，那么他們要效忠那首先就要保命；另一方面，當(dāng)那些志士面對(duì)國(guó)與“我”的時(shí)候，為了大局著想，也會(huì)犧牲小我，也就是為國(guó)犧牲，而當(dāng)時(shí)的皇 帝，可以代表一個(gè)國(guó)家，為皇帝犧牲就是為國(guó)犧牲，這里就有一層“愚忠”的意思在里面。③當(dāng)然，這樣的話語(yǔ)體系只適用于“君權(quán)、父權(quán)、夫權(quán)”的歷史時(shí)代，這是一種壓迫、是一種赤裸裸的剝奪，是統(tǒng)治階級(jí)奴化民眾思想的一個(gè)統(tǒng)治工具；是在當(dāng)時(shí)那種落后階級(jí)統(tǒng)治下非人道的統(tǒng)治思想；是在老百姓沒(méi)人更多的財(cái)產(chǎn)、人身自主權(quán)的情形下的思想觀點(diǎn)。是腐朽的；在當(dāng)今社會(huì)，人，是獨(dú)立的個(gè)體、是自由人，已不再受制于某階級(jí)的控制和奴役；人人皆有人之為人的基本人權(quán)，任何階級(jí)、任何個(gè)人除非依照現(xiàn)行刑法判處死刑且程序合乎法律，已經(jīng)無(wú)權(quán)剝奪任何一個(gè)人的生命和生存的權(quán)利。④當(dāng)然，這種“A讓B死,B就不得不死”的話語(yǔ)體系有時(shí)候在現(xiàn)代生活中仍然存在，只不過(guò)是在兩種或者物質(zhì)上的或者精神層次的利益中，B明顯出于不對(duì)等的狀態(tài)，為了實(shí)現(xiàn)B認(rèn)為的更大的利益而犧牲自我，也是可以理解的。比如說(shuō)綁架中，綁架者A以被綁者生命相要挾來(lái)迫使被綁者家人B自殺的，存在被綁者在情急之下真的以自己生命來(lái)家人的安全的可能；再比如說(shuō)B很愛(ài)A，A卻不愛(ài) B，A利用這種情感上的優(yōu)勢(shì)，來(lái)要求B去死，如B因?yàn)閻?ài)的太深也可能真的去死了。

7.一人犯罪，株連九族

答：①一人犯死罪,家族成員與其共同承擔(dān)刑事責(zé)任的刑罰制度,在古代稱為“族”,故“族”者,即意味著由一個(gè)人的死罪擴(kuò)展為家族成員的共同死罪。滅九族”,始于秦王朝的“族刑”,一人犯法,株連家族,同時(shí)實(shí)施于商鞅發(fā)明的“連坐”,從誅三族一直發(fā)展到誅七族。到了隋煬帝楊廣,更進(jìn)一步擴(kuò)大為“滅九族”。以后的歷封歷代均沿襲了這一令人毛骨悚然的株連法度,直到清末法律變革運(yùn)動(dòng),在修律大臣沈家本、任廷芳大力倡導(dǎo)努力下,清廷終于在1905年正式宣布廢除。

②從性質(zhì)上來(lái)說(shuō)這是有違儒家精神的，孟子說(shuō)“父子兄弟,罪不相及"這句有名的口號(hào)更表現(xiàn)了古代哲王的思想立場(chǎng)。但是后世以儒家禮儀標(biāo)榜的為政者卻將這一制度廣泛推廣。其原因有二：首先,是古代政權(quán)的性質(zhì)及其貫常的鎮(zhèn)壓手段決定的。中國(guó)傳統(tǒng)的集權(quán)專制政治在本質(zhì)上是反人民的,為維護(hù)和鞏固自己的政權(quán),無(wú)所不用其極,視人命如草芥,任何慘無(wú)人道的殺戮,既便是尸橫遍野、血流成河,也不會(huì)使任何一位暴君虐臣產(chǎn)生什么負(fù)罪感。他們甚至還可以為其刑罰的酷濫尋找到堂皇的借口,即所謂的“以刑去刑”理論。其次,則又要從文化的角度去尋找。簡(jiǎn)言之,即古代家族主義的文化傳統(tǒng)和家族本位的社會(huì)形態(tài)營(yíng)造了族刑的生存空間。中國(guó)古代家族本位的社會(huì)基本結(jié)構(gòu)決定了任何個(gè)人的存在都是以一定家族的存在為前提的,即離開(kāi)了家族背景,個(gè)人的生命意義及生存價(jià)值便被抹煞于無(wú)形之中。個(gè)人的權(quán)利與義務(wù)只不過(guò)是家族最高利益下的附屬物,權(quán)利的享有與義務(wù)的承擔(dān),全以家族利益為轉(zhuǎn)移。因此,個(gè)人的行為被賦予了家族的含義,成功或發(fā)達(dá),首先是家族的榮耀,所謂“光宗耀祖”是也；淪喪或犯罪,則意味著家族的恥辱,所謂"家門不幸"是也。在這些觀念的影響支配下,族刑也就具備了其存在的立足點(diǎn),即就某些重大犯罪而言,整個(gè)家族有義務(wù)與犯罪者共同承擔(dān)罪責(zé)。另一方面,在統(tǒng)治者看來(lái),對(duì)一些重大犯罪行為,單純懲治個(gè)人尚不足以達(dá)到威懾與防范的目的,于是,家族作為個(gè)人的母體也就相應(yīng)的成為了殺戮的目標(biāo)。

8.七出三不去陳世美拋妻

答：源于西周。西周關(guān)于婚姻的解除有七出、三不去的規(guī)定。所謂七出，是指女子有以下情況之一，丈夫或公婆即可單方面解除婚約。一、無(wú)子-不孝；二、淫佚-亂族；三、口舌—離間親屬；四、盜竊-反義；五、妒忌-亂家；六、惡疾-不能共祭祖；七、不事舅姑-逆德。所謂三不去是指，一、有所取無(wú)所歸；二、與更三年喪；三、前貧賤后富貴。三不去對(duì)休妻一定程度上有所限制，但這也是為了維護(hù)整體的宗法倫理。

從七出和三不去的條件可以看出，婚姻只是祭祀祖先，延續(xù)后代的手段而已，婚姻的締結(jié)與解除和夫妻雙方的感情沒(méi)有任何關(guān)系，沒(méi)一條是有關(guān)感情的。因?yàn)楣糯橐鍪莾杉抑g的關(guān)系，不考慮當(dāng)事人的感受，所以古代社會(huì)才有了“嫁雞隨雞，嫁狗隨狗，嫁個(gè)木頭抱著走”的說(shuō)法，因?yàn)橐徊荒茏约鹤鲋?，二不能在結(jié)婚前見(jiàn)面，只聽(tīng)媒人說(shuō)對(duì)方情況?；橐龅臎Q定權(quán)在于父母，結(jié)婚、離婚都由父母說(shuō)了算。所以才出現(xiàn)了《孔雀東南飛》中的蘭芝、陸游妻子唐氏的離婚悲劇。陳世美的“原罪”是拋妻再娶，犯下重婚罪。可是這個(gè)罪名實(shí)際上在古代的法律中只是個(gè)很輕的罪名。但是在在我國(guó)傳統(tǒng)的戲曲里有個(gè)叫做《秦香蓮》的故事，這個(gè)故事也叫《鍘美案》中陳世美卻被包公鍘刀處死。宋朝的法律，“諸有妻更娶妻者，徒一年。因此真有這樣的事情，陳世美不過(guò)是個(gè)徒罪、杖罪。另外，按照古代的法律，官僚士大夫還享有種種的特權(quán)。在故事發(fā)生的宋代，陳世美可以通過(guò)“官當(dāng)”———拿自己的官品去抵擋掉這個(gè)徒罪。完全不符合傳統(tǒng)法律原則的秦香蓮故事在民間流行，是一個(gè)傳播學(xué)有趣的案例。在古代“天高皇帝遠(yuǎn)”的生活環(huán)境里，民間百姓熟悉的也只是集權(quán)的自上而下的政治模式，很自然的只能把改變現(xiàn)狀的希望寄托在高高在上的皇帝那里，這種對(duì)于持“尚方寶劍”、“龍虎狗”大鍘刀前來(lái)誅殺貪官污吏的御史的渴望，是長(zhǎng)久存在于基層的政治理想。

9.九章律的基本內(nèi)容

答：蕭何取秦法盜法、賊法、囚法、捕法、雜法、具法六律，又補(bǔ)充了戶律（戶口管理、婚姻制度和賦稅征收）、興律（主要規(guī)定征發(fā)徭役、城防守備）和廄律（主要規(guī)定牛馬畜牧和驛傳方面），合為九篇，成《九章律》，《九章律》仍以約法省禁，蠲削煩苛為原則，對(duì)一些定罪、刑罰有所減緩，刪除了秦律中某些不合時(shí)宜的條文。

10.漢朝三種法律形式

答：兩漢時(shí)期，律、令、科、比為主要法律形式。律，是漢代基本法律形式；令是皇帝隨時(shí)發(fā)布的詔令或由臣下提出經(jīng)皇帝批準(zhǔn)的立法建議，對(duì)律起增補(bǔ)修改的作用；科是律以外規(guī)定犯罪和刑罰以及行政管理方面的單行法規(guī)；比，又稱決事比，是指在律無(wú)正條時(shí)比照援引典型判例作為裁斷案件的依據(jù)。

11.斬立決

答：斬立決源于漢代，是對(duì)于那些性質(zhì)比較嚴(yán)重、案情屬實(shí)、適用法律適當(dāng)、并無(wú)疑義的案件，判處斬刑立即執(zhí)行，稱為“斬立決”。到了唐朝是成為唐代五刑二十等刑罰體系中死刑中的最高等。

12、唐化外人處罰原則

答：是唐律關(guān)于對(duì)人的法律效力的規(guī)定，唐朝實(shí)行屬的主義和屬人主義結(jié)合的方式。即同意過(guò)僑民在中國(guó)境內(nèi)犯事，就按照其本國(guó)法律處斷，實(shí)行屬人主義；對(duì)于不同國(guó)家僑民相犯以及唐朝人與外國(guó)人相犯，則按照唐律處刑，實(shí)行屬的主義原則。這是很高超的立法，因?yàn)楝F(xiàn)代海商法依然有類似規(guī)定。我們?cè)?500年前就早已做出來(lái)了，不得不說(shuō)是中國(guó)古代歷法的驕傲。

13、唐朝五刑

答：隋朝確立五刑制度，唐唐沿襲之。只在流刑上有做改變 。具體分為五刑二十等 。死刑二等，絞、斬；流刑三等，兩千里、兩千五、三千，皆勞役一年。另增設(shè)加役流，即流三千里，勞役三年，作為某些死刑的寬宥；徒刑五等，一年、一年半 ……三年；杖刑五等，六十、七十……一百；笞刑五等，十、二十……五十。另外，死刑和三等流刑在遞減量刑時(shí)作為一等計(jì)算；一般遞加加不至死刑，加入絞者，不加至斬。

14、闡述古代的一種會(huì)審制度

答：會(huì)審制度由明朝創(chuàng)設(shè)，針對(duì)疑難重大以及死刑復(fù)核案件進(jìn)行會(huì)官審錄的制度。清朝繼承并發(fā)展明朝的會(huì)審制度（除秋審?fù)猓渌渌酝?，形成了三司?huì)審、九卿會(huì)審、秋審（清朝獨(dú)創(chuàng)）、朝審和熱審等。①三司會(huì)審是由刑部尚書、大理寺卿、都察院左都御史會(huì)同審理重大案件；②九卿會(huì)審是由六部尚書、大理寺卿、都察院左都御史及通政使等九卿會(huì)同審理死刑或監(jiān)候等特別重大案件，其審理結(jié)果均須上報(bào)皇帝最終裁決。③秋審是對(duì)各省移送刑部的監(jiān)候案件的會(huì)審制度，是對(duì)明朝朝審的發(fā)展，是清朝最重要的死刑復(fù)核制度，每年秋天舉行。在秋審以前，各省先將斬監(jiān)候、絞監(jiān)候案件逐級(jí)整理復(fù)核，分別對(duì)監(jiān)候案犯提出情實(shí)、緩決、可矜、留養(yǎng)承祀等四類定擬意見(jiàn)，上報(bào)中央刑部。由九卿、詹事、科道官等對(duì)上報(bào)案件進(jìn)行會(huì)審，最后由刑部領(lǐng)銜具題奏報(bào)皇帝裁決。經(jīng)過(guò)秋審，凡奉旨入于情實(shí)者，由皇帝勾決執(zhí)行死刑；列入緩決者，仍打入監(jiān)候，留待下年秋審；凡三經(jīng)緩決者，多改為流刑或發(fā)遣。④熱審，每年小滿后十日至立秋前一日，由大理寺官員會(huì)同各道御史及刑部承辦司，共同審錄關(guān)押在京師各獄的笞杖罪囚，或免釋，或減等，或保釋，稱為熱審。⑤朝審，在秋審前一天，對(duì)京師刑部在押死囚進(jìn)行會(huì)審復(fù)核，稱為朝審。它與秋審基本相同，但需將囚犯解至現(xiàn)場(chǎng)審錄。

15、秋審

答：秋審是對(duì)各省移送刑部的監(jiān)候案件的會(huì)審制度，是對(duì)明朝朝審的發(fā)展，是清朝最重要的死刑復(fù)核制度，每年秋天舉行。在秋審以前，各省先將斬監(jiān)候、絞監(jiān)候案件逐級(jí)整理復(fù)核，分別對(duì)監(jiān)候案犯提出情實(shí)、緩決、可矜、留養(yǎng)承祀等四類定擬意見(jiàn)，上報(bào)中央刑部。由九卿、詹事、科道官等對(duì)上報(bào)案件進(jìn)行會(huì)審，最后由刑部領(lǐng)銜具題奏報(bào)皇帝裁決。經(jīng)過(guò)秋審，凡奉旨入于情實(shí)者，由皇帝勾決執(zhí)行死刑；列入緩決者，仍打入監(jiān)候，留待下年秋審；凡三經(jīng)緩決者，多改為流刑或發(fā)遣。

16、清末修律

答:①進(jìn)入20世紀(jì)以后，面對(duì)國(guó)內(nèi)革命運(yùn)動(dòng)的心腹之患和西方侵略的肘腋之患以及士大夫階層“變法自強(qiáng)”的呼聲，清政府不得不進(jìn)行立法修律活動(dòng)。②清末修律堅(jiān)持“中外通行，有裨治理”的指導(dǎo)原則，既吸收西方法律形式和法律制度又維護(hù)中國(guó)倫理綱常。③修訂法律館是清末負(fù)責(zé)修訂法律的專門機(jī)關(guān)。④沈家本、伍廷芳是修訂法律大臣。修訂法律館在二人的主持下進(jìn)行了大量的刪定舊律、制定法的活動(dòng)，開(kāi)啟了中國(guó)傳統(tǒng)法律近代化的道路。⑤主要成就有1910年《大清現(xiàn)行刑律》、1911年《大清新刑律》、1911年《大清民律草案》以及一系列的商事立法和法院組織法和訴訟法。⑥清末修律的特點(diǎn)。指導(dǎo)思想上：中西-內(nèi)容與形式；內(nèi)容上，保守內(nèi)容與先進(jìn)形式；法典編撰形式上，明確實(shí)體法程序法之間及各自內(nèi)部的差別；實(shí)質(zhì)上：維護(hù)君主專制。⑦歷史意義。中華法系解體；法律近代化基礎(chǔ)；引進(jìn)傳播先進(jìn)法律學(xué)說(shuō)制度；助于資本主義發(fā)展和法教育近代化。

17、清末的憲法文件

答：（1）①1908《欽定憲法大綱》，中國(guó)第一個(gè)憲法性文件，條文內(nèi)容體現(xiàn)了大權(quán)統(tǒng)于朝廷，憲政公諸輿論的立憲指導(dǎo)原則。②實(shí)質(zhì)上是給君主專制披上憲法外衣。③但第一次對(duì)臣民權(quán)利作出規(guī)定，對(duì)啟發(fā)民智有意義。

（2）①1911年辛亥革命爆發(fā)后制定的《十九信條》，被迫于革命風(fēng)暴席卷，形式上被迫縮小了皇帝的權(quán)力，相對(duì)擴(kuò)大了國(guó)會(huì)和內(nèi)閣總理的權(quán)力。②是一種應(yīng)急的政治策略，已經(jīng)不可能挽回清王朝覆滅的敗局。

18、五權(quán)分立

答：①孫中山參照西方憲政理論和中國(guó)國(guó)慶構(gòu)建其憲政思想理論。為解決人民權(quán)利和政府權(quán)力矛盾的問(wèn)題，提出了權(quán)能分治理論。權(quán)，即政權(quán)，是人民管理政府的力量包括選舉、罷免、創(chuàng)制、復(fù)決四項(xiàng)政權(quán)；能，即，治權(quán)，即政府管理國(guó)家事務(wù)的權(quán)能，包括行政、立 法、司法、考試、監(jiān)察五項(xiàng)權(quán)能。權(quán)能分治，就是要實(shí)現(xiàn)人們有權(quán)，人民有能的憲政體制。②根據(jù)權(quán)能分治理論，孫中山設(shè)計(jì)出五權(quán)憲法的政府組織方案：人民選舉的國(guó)民大會(huì)是全國(guó)最高的政權(quán)機(jī)關(guān)，統(tǒng)一行使四項(xiàng)政權(quán)，組織并監(jiān)督政府；政府由行政、立法、司法、考試和監(jiān)察五院組成，各院依照憲法行使不同權(quán)能，相互制衡。③具體權(quán)力分配體系：國(guó)民代表大會(huì)（國(guó)會(huì)）—任免權(quán)，通否權(quán)（通過(guò)權(quán)，否決權(quán)），監(jiān)督權(quán)，創(chuàng)制權(quán)立法院—立法權(quán)，審核權(quán)，憲法起草權(quán)；司法院——審判權(quán)，檢察權(quán)，憲法解釋權(quán)；行政院——行政權(quán)；考試院——考核權(quán)，裁撤權(quán)；監(jiān)察院—監(jiān)察權(quán)，彈劾權(quán)。

19、十惡、八議制度。

答：①“十惡”是指直接危及君主專制統(tǒng)治秩序以及嚴(yán)重破壞封建倫常關(guān)系的重大犯罪行為。在《北齊律》“重罪十條”基礎(chǔ)上，隋朝《開(kāi)皇律》正式確立十惡制度。②具體內(nèi)容：一曰謀反（謀危社），二曰謀大逆（謀毀宗廟、山陵及宮闕），三曰謀叛（謀背國(guó)從偽），四曰惡逆（毆及謀殺祖父母、父母，殺伯叔等親屬），五曰不道（造畜蠱毒和厭魅是以巫術(shù)害人的行為，和殺一家非死罪三人、肢解人的行為），六曰大不敬（盜竊御用物品、因失誤而致皇帝的人身安全受到威脅、不尊重皇帝及欽差大臣），七曰不孝（即控告、咒罵祖父母父母；祖父母父母在，另立門戶、分割財(cái)產(chǎn)、供養(yǎng)有缺；為父母服喪期間，談婚論 嫁、尋歡作樂(lè)等），八曰不睦，九曰不義（殺本屬府主、刺史、縣令、見(jiàn)受業(yè)師），十曰內(nèi)亂（通奸親屬）。

八議：①八議"中國(guó)封建刑律規(guī)定的對(duì)八種人犯罪必須交由皇帝裁決或依法減輕處罰的特權(quán)制度。②“八議”最早源于西周的八辟，在曹魏的《新律》中首次入律。③所謂“八議”是指法律規(guī)定的以下八種人犯罪，一般司法機(jī)關(guān)無(wú)權(quán)審判，必須奏請(qǐng)皇帝裁決，由皇帝根據(jù)其身份及具體情況減免刑罰的制度。這八種人是：議親，議故，議賢，議能，議功，議貴，議 勤，；議賓。④犯十惡者，不受八議的限制，可直接處罰。⑤八議”之法成為皇親國(guó)戚、功賢故舊、貴族官僚等八議之人逃避和減輕封建法律制裁的護(hù)身符，八議之人犯罪可以堂而皇之、有法可依的享有“議、請(qǐng)、減、當(dāng)、贖”的特權(quán)。但是，隨著皇權(quán)專制統(tǒng)治的加強(qiáng)，到明清，特別是到了清代，“八議”之法的應(yīng)用范圍也在不斷縮小，乃至載而不用，徒有虛名了。

20、中國(guó)古代法官及評(píng)價(jià)

答：①中國(guó)古代社會(huì)的“法官”在堅(jiān)持法典的規(guī)制作用的同時(shí)，決不對(duì)法典有任何過(guò)度的崇拜，機(jī)械照搬法律條文，因?yàn)閱渭兊姆l并不能使案件得到恰當(dāng)?shù)慕鉀Q。所以古代“法官”在法律的規(guī)定之外還要考慮社會(huì)情勢(shì)甚至常識(shí)，在法律規(guī)定和社會(huì)情勢(shì)乃至常理之間找尋合理的契合點(diǎn)。作者認(rèn)為，傳統(tǒng)社會(huì)“法官”的法典理念不是僵化的、單一化的法典至上主義，而是追求絕對(duì)性與相對(duì)性、確定性與靈活性相統(tǒng)一的在動(dòng)態(tài)的變通中理解和把握法典的理念。②例子：清朝末年，有一老母，她的女兒名叫王金鳳。老母先將女兒嫁與外的人牛謀兒，為了養(yǎng)活王趙氏及其女兒，只得外出經(jīng)商掙錢。正恰此時(shí)，馬玉林乘虛而入，先奸王金鳳而后娶，此后王金鳳屈隨。待到牛謀兒回來(lái)，告之官府。官老爺先是將王金鳳判還給牛謀兒，但剛出了法庭，牛謀兒就狠狠揍了一通王金鳳。官老爺稍加思索，覺(jué)得此種判決不妥，如此下去，將來(lái)王金鳳不就被活活打死了么？于是改判將王金鳳“發(fā)官媒另行嫁賣”，且只準(zhǔn)當(dāng)?shù)霓r(nóng)商娶之，以其贍養(yǎng)王金鳳之母。③中國(guó)古代的法官在審判中處于完全的中心主義，在審判中采取究問(wèn)式審判方式，主動(dòng)發(fā)問(wèn)原被告雙方。④中國(guó)古代法官是綜合型的崗位，集的方行政、司法和治安維護(hù)為一體，既自己偵查案件又自己審理案件。包公的電視劇里，開(kāi)封府承擔(dān)著這三個(gè)機(jī)關(guān)的所有職能，即偵查、控訴、審判集于一身。有民擊鼓鳴冤，遞上狀紙，即刻即可開(kāi)堂。然后案件的調(diào)查，又由包拯手下的御前四品帶刀侍衛(wèi)“御貓”展昭及王朝、馬漢、張龍、趙虎等去完成。審判的時(shí)候，實(shí)行的是“糾問(wèn)制”，法官直接訊問(wèn)被告人，完全站在了原告人這一方，被告人沒(méi)有一點(diǎn)的訴訟權(quán)利而言。不像現(xiàn)代法治社會(huì)里，被告人除可以自己辯護(hù)外，還可以請(qǐng)律師代理訴訟，為自己辯護(hù)，與公權(quán)機(jī)關(guān)進(jìn)行制衡，以保護(hù)自己的合法權(quán)利，這也是隨著社會(huì)的進(jìn)步，對(duì)人權(quán)加強(qiáng)重視的重要體現(xiàn)。

21、古代法律改革

答：成文法的公布。上古時(shí)期刑不預(yù)設(shè)，臨時(shí)議制的法律傳統(tǒng)，春秋時(shí)期的政治革新家明確主張法布于眾、民征于民，要求打破世襲貴族對(duì)法律的壟斷，將成文法公布于眾。公元前536年，鄭國(guó)執(zhí)政子產(chǎn)鑒于當(dāng)時(shí)社會(huì)關(guān)系的變化和舊禮制的崩潰，率先“著刑書于鼎，以為國(guó)之常法”。由此開(kāi)始，春秋各國(guó)開(kāi)始紛紛將法布于眾，對(duì)中國(guó)后世法學(xué)發(fā)展產(chǎn)生了極大的影響。這場(chǎng)成文法的公布之爭(zhēng)是新興的主反對(duì)舊貴族壟斷法律，強(qiáng)烈要求將成文法公布于 眾，以保障他們的西游財(cái)產(chǎn)和既得利益，擺脫宗法等級(jí)制度的羈絆。成文法的公布引起了舊貴族的激烈反對(duì)，晉國(guó)上大夫即明確指責(zé)子產(chǎn)違背先王傳統(tǒng)，將使鄭亡國(guó)。魯國(guó)的孔子對(duì)此也發(fā)表了激烈的反對(duì)意見(jiàn)，認(rèn)為這樣做就沒(méi)有了上下等級(jí)，國(guó)家將陷入無(wú)序狀態(tài)。

守舊派雖固執(zhí)己見(jiàn)，我們?nèi)匀豢吹焦汲晌姆ǖ臍v史意義。①是對(duì)舊的法律觀念、法律制度以及社會(huì)秩序的一種否定，使法律制度逐步走向公開(kāi)化，開(kāi)創(chuàng)了古代法制建設(shè)的新紀(jì)元；②在客觀上為法律制度進(jìn)一步發(fā)展，為罪行對(duì)應(yīng)的成文法典的出現(xiàn)提供了基本前提；③開(kāi)辟一種全新的以法治世的統(tǒng)治模式，為法治取代禮治拉開(kāi)了序幕，也為戰(zhàn)國(guó)及其后來(lái)法律制度發(fā)展和完善積累了經(jīng)驗(yàn)。

22、請(qǐng)說(shuō)出2部明朝法律法令的名稱，并簡(jiǎn)要說(shuō)明

答：①《大明律》篇例7篇，名例置于首，下按六部分篇；②大明律條文簡(jiǎn)于唐律，精神嚴(yán)于宋律。③是明朝終世通行不改的基本大法。懨燼觶

①《明大誥》是明朝朱元璋制定的刑事特別法。大誥分4篇。②《大誥》之名來(lái)源于周公東征對(duì)臣民的訓(xùn)誡。③大誥效力在律之上，打擊鋒芒指向貪官污吏。④大誥大行法外之刑，濫用酷刑。⑤大誥也是中國(guó)歷史上空前普及的法規(guī)，戶戶若有一本，可以減一等罪。⑥大誥也是學(xué)校必修科目，但朱元璋死后，大誥便被束之高閣。

23、請(qǐng)說(shuō)出兩部宋朝、元朝法律律令，并簡(jiǎn)要說(shuō)明。

答：宋朝：①《宋刑統(tǒng)》是宋朝建立后宋太祖制定頒布法律文件；是我國(guó)歷史上第一部刊版印行的封建法典；內(nèi)容沿襲唐律疏議，但體例上卻取法唐五代《大中刑統(tǒng)》，律下分敕令格式；是宋朝終世不改的基本法。②《慶元條法事類》是南宋孝宗所創(chuàng)，是將敕（chi)令格式及指揮申明等法律形式依事分門別類加以匯編；是宋朝法典編撰上的一大獨(dú)創(chuàng)。

元朝：①《至元新格》，元世祖頒布的元朝第一部成文法典；但內(nèi)容過(guò)于單薄，不敷使用。②《大元通制》頒行于英宗年間；篇目仿唐宋舊律，分20篇；較全面反映了元朝法制的基本狀況。③《元典章》是江西的方政府對(duì)世祖以來(lái)的圣旨條例的匯編，共60卷；以六部劃分法規(guī)體例，是大明律六部分篇的濫觴；附載五服圖也被大明律所沿襲。

24、請(qǐng)說(shuō)出古代2位著名的司法官，并簡(jiǎn)要說(shuō)明

包拯。北宋仁宗時(shí)期通過(guò)科舉當(dāng)官的我進(jìn)士。他執(zhí)法嚴(yán)格，鐵面無(wú)私，敢摧權(quán)貴，為民伸冤，其人格魅力和司法實(shí)踐為后世廣為稱頌，頌揚(yáng)甚多，民間譽(yù)稱“包青天”。綜觀中國(guó)法律思想史，我們知道：包拯的法律思想是中國(guó)傳統(tǒng)法律文化發(fā)展的結(jié)晶。其核心是儒家法律思想。他嚴(yán)于律己、清正廉潔、剛直不阿、不畏權(quán)貴、執(zhí)法如山的精神，在我們當(dāng)前加強(qiáng)社會(huì)主義法制建設(shè)、實(shí)行依法治國(guó)、進(jìn)行司法改革和反腐倡廉的進(jìn)程中都很有現(xiàn)實(shí)意義，值得我們重視與弘揚(yáng)。但是對(duì)于包公式審判我們不要過(guò)于迷戀，因?yàn)樗脑S多做法是與現(xiàn)代法治精神格格不入的。①古代沒(méi)有權(quán)力分離的制約機(jī)制，“行政司法合一”，置于行政長(zhǎng)官一身，只能是行政長(zhǎng)官依“內(nèi)圣”、自省和道德善性，自己監(jiān)督自己。北宋包拯的“賢人治國(guó)”的法律思想就是這種政治背景下的產(chǎn)物，它必然是皇權(quán)至上前提下的“賢人治國(guó)”，其局限性不言而喻。實(shí)踐證明，權(quán)力不受制約會(huì)產(chǎn)生腐敗。我國(guó)現(xiàn)代法治中，公安、檢察、法院在行使司法權(quán)時(shí)相互制約，同時(shí)規(guī)定人民代表大會(huì)對(duì)司法的監(jiān)督權(quán)。對(duì)行政權(quán)，法律規(guī)定了復(fù)議制度，同時(shí)，建立了行政訴訟制度加以制約，并賦予人民代表大會(huì)對(duì)行政機(jī)關(guān)的監(jiān)督權(quán)。②包拯“仁政”法律思想造成道德泛濫主義。北宋的包拯，其注重教化的法律思想繼承了儒家思想這一點(diǎn)。雖然他主張“法治”，但其本意是推行封建專制下的“仁政”。同時(shí)，道德泛濫主義注重人的善性完善，不可避免的為人治奠定了基礎(chǔ)。同時(shí)，道德泛濫主義或許會(huì)造成司法官員的道德偽善，從而滋長(zhǎng)了司法腐敗。比如我們常常稱贊道的《包公鍘侄》這出戲，許多人說(shuō)包公是大義滅親，是尊重法律。這從表面上看確實(shí)是沒(méi)問(wèn)題，但仔細(xì)一想有些問(wèn)題就不得不質(zhì)疑。第一，作為親屬是否應(yīng)該作為出庭審判自己的侄兒？我們知道其實(shí)唐朝時(shí)就已經(jīng)有了回避制度，就是為了最大的減小法官的徇私可能性和減小法官內(nèi)心的糾結(jié)，人之為人總有惻隱之心，我們不應(yīng)該強(qiáng)求審判者去做出殺自己親人的裁判。第二，即使是包公沒(méi)想過(guò)對(duì)侄子網(wǎng)開(kāi)一面，那么對(duì)侄子憤而殺之，是不是另一種方式的徇私情呢？因?yàn)閷徟姓咴谏鐣?huì)壓力下，有時(shí)為了一己私利，也有可能會(huì)對(duì)自己的親屬做出比正常審判更重的裁決以搏得政治名聲，真若如此，包公斬侄豈不成了縱法了，他不幸的侄兒也成了”包青天“這塊政治招牌的犧牲品；③包拯清官政治具有反人民性和歷史局限性。在政治腐敗的時(shí)候，“清官政治”是緩解人民與統(tǒng)治階級(jí)尖銳矛盾的良方，至少能給人民以一線生存的希望而更為人們所稱道。所以，“清官政治”有其存在的合理性。北宋的包拯就是這樣的清官，民間稱他為“包青天”?？梢?jiàn)，人民對(duì)“清官政治”的擁護(hù)是不言而喻的。封建統(tǒng)治階級(jí)也正是抓住這一點(diǎn)標(biāo)榜“清官政治”，用于粉飾自己對(duì)人民黑暗統(tǒng)治的合法性。并利用“清官政治”這一精神鴉片，麻痹人民的反抗意識(shí)。而被壓迫的人民也往往通過(guò)對(duì)“清官政治”的幻想，把自身的解放寄托在“包青天”身上，對(duì)封建統(tǒng)治階級(jí)的殘酷統(tǒng)治依然逆來(lái)順受。在他們心目中，似乎“包青天”一出世，社會(huì)就可以得到公正。所以，我們的法文化，不是靠人民的力量去建立一個(gè)公平的法治社會(huì)，而是希望出現(xiàn)“清官”、“好皇帝”給人們以恩賜。使人們不會(huì)從封建這一制度本身的野蠻性、反動(dòng)性來(lái)進(jìn)行理性思考，而是認(rèn)為封建專制政體這一制度本身是好的，之所以會(huì)出現(xiàn)統(tǒng)治階級(jí)殘酷壓迫人民，主要是因?yàn)樨澒倨茐牧诉@一專制制度。從某種意義上說(shuō)，獨(dú)載者們所精心設(shè)計(jì)的“清官政治”比“吏治腐敗”更能起到維護(hù)封建專制的目的。如果用今天的眼光來(lái)審視歷史上的清官，就可以清楚的看出，當(dāng)百姓手中無(wú)權(quán)， ‘人為刀俎，我為魚肉’時(shí)，才會(huì)在絕望中盼救星，呼喚青天大老爺能愛(ài)民如子 。然而，最好的清官仍然是老爺，最好的百姓不過(guò)是兒子。什么的方百姓大呼包青天之日，一定是他們已經(jīng)被侮辱、被欺凌之時(shí)。清官是封建時(shí)代茫茫黑夜里的昨夜星辰，他們絕不代表未來(lái)。在健全的民主、法制社會(huì)里，人們憑借民主和法律來(lái)保護(hù)自己，而無(wú)需乞靈于清官。進(jìn)一步擴(kuò)大社會(huì)主義民主，健全社會(huì)主義法制，才是我們不懈的呼喚!納疇鰻吶鄖禎銣

同為宋朝人，相比之下，我個(gè)人更偏好于宋慈，宋慈是飽受歧視的棺材遺腹，命帶天煞孤星，一直命途坎坷，但卻不料逆境逢生，在其努力不懈下，成為提點(diǎn)刑獄司。宋慈雖然身在為程朱理學(xué)發(fā)達(dá)的建陽(yáng)的區(qū)，但卻又極大的唯物主義傾向，他凡事都有一種求真精神。在中國(guó)古代重視刑訊逼供證據(jù)而輕視勘驗(yàn)檢驗(yàn)證據(jù)的背景下，宋慈堅(jiān)持注重勘驗(yàn)檢驗(yàn)，不管是多么腐臭的尸體或者惡劣的兇殺現(xiàn)場(chǎng)，他都以親身檢驗(yàn)的證據(jù)為第一手判案依據(jù)，這不得不說(shuō)是一種偉大。正是這份認(rèn)真勁兒讓他的《洗冤錄集》歷經(jīng)一千多年的歷史，至今有些觀點(diǎn)仍有現(xiàn)實(shí)意義。雖然很多是經(jīng)驗(yàn)主義下的結(jié)論，但能在一千多年前寫出這樣的書，不得不說(shuō)是中國(guó)古代法學(xué)的大幸。而世界法醫(yī)學(xué)屆也公認(rèn)他是法醫(yī)學(xué)的鼻祖。

25、請(qǐng)說(shuō)出 2部三國(guó)兩晉南北朝時(shí)期著名的法律，并簡(jiǎn)要說(shuō)明

答：曹魏律：明帝《新律》18篇，具改刑名置律首，八議此時(shí)入法律，等級(jí)特權(quán)昭昭然。晉律：司法代魏西晉立，泰始年間做法律，律名晉律或泰始，此律一共20篇，刑名之后法例加，五服制罪是首創(chuàng)。張斐杜預(yù)注法律，解釋與律同效力，此律還稱張杜律。

北齊律：承先啟后北齊律，刑名法例二而一。名例之律始出現(xiàn)。此時(shí)法律定其型，篇目一共12篇。

26、古代歷朝檢察官的名稱

答：①中國(guó)（大陸的區(qū)）在古代，從商周奴隸制時(shí)代起就有專司監(jiān)察之職的御史監(jiān)察制度。特別是秦代以后，垂直獨(dú)立的御史制度在監(jiān)察考核、監(jiān)督選任和糾舉彈劾官吏方面，始終具有重要的作用，由于該項(xiàng)制度是為了維護(hù)歷代封建君主的統(tǒng)治而設(shè)立，通過(guò)自上而下來(lái)發(fā)揮監(jiān)督職能作用，因而史學(xué)家們從廣義的檢察制度，即法律監(jiān)督制度的角度審視，把御史監(jiān)察制度亦看成是中國(guó)古代的檢察制度。②秦朝-中央：御史大夫，的方：監(jiān)御史；漢承秦制-中央御史大夫、御史中丞為副手，的方：刺史（后來(lái)成為的方行政長(zhǎng)官）；隋唐-御史臺(tái)中仍設(shè)御史大夫，御史臺(tái)下設(shè)三院，察院臺(tái)院殿院，的方：設(shè)監(jiān)察御史；宋-中央仍是御史臺(tái)下設(shè)三院，的方設(shè)通判，此外轉(zhuǎn)運(yùn)使提刑官也有監(jiān)察職能；元-中央設(shè)御史臺(tái)，的方設(shè)肅政廉訪使；明-御史臺(tái)改為都察院；的方設(shè)監(jiān)察御史和巡按御史；清朝沿襲不變。

法理學(xué)

1.什么是宗教

答：宗教是反映信奉并崇拜超自然神靈的社會(huì)意識(shí)、行為規(guī)范以及相關(guān)的組織活動(dòng)、宗教意識(shí)和觀念，是人們無(wú)法控制的自然力量和社會(huì)力量在人們意識(shí)中的一種虛幻、歪曲的反映。

宗教是人類社會(huì)發(fā)展到一定歷史階段出現(xiàn)的一種文化現(xiàn)象，屬于社會(huì)意識(shí)形態(tài)。主要特點(diǎn)為，相信現(xiàn)實(shí)世界之外存在著超自然的神秘力量或?qū)嶓w，該神秘統(tǒng)攝萬(wàn)物而擁有絕對(duì)權(quán)威、主宰自然進(jìn)化、決定人世命運(yùn)，從而使人對(duì)該一神秘產(chǎn)生敬畏及崇拜，并從而引申出信仰認(rèn)知與儀式活動(dòng)。

2.什么是法理學(xué)

答：①法理學(xué)是我國(guó)法學(xué)體系中的一門重要的理論學(xué)科。它是從總體上研究法和規(guī)律現(xiàn)象的一般規(guī)律，研究法的產(chǎn)生、本質(zhì)、特征、作用、形式、發(fā)展、實(shí)施等基本知識(shí)、概念和原理。②法理學(xué)研究對(duì)象是一般法，是法和全部法律現(xiàn)象及其規(guī)律性。（時(shí)間、空間）③法理學(xué)與部門法學(xué)是一般與特殊的關(guān)系，一般與特殊相互作用；法理學(xué)與法制史學(xué)、法律思想史學(xué)的關(guān)系是論與史的關(guān)系，論與史相互作用。④法理學(xué)研究方法的核心和基礎(chǔ)是辯證唯物主義和歷史唯物主義。

3.社會(huì)主義法治理念

答：①社會(huì)主義法治理念是體現(xiàn)社會(huì)主義法治內(nèi)在要求的一系列觀念、信念、理想和價(jià)值的集合體，是指導(dǎo)和調(diào)整社會(huì)主義立法、執(zhí)法、司法、守法和法律監(jiān)督的方針和原則。②主要內(nèi)容（依執(zhí)公服黨，心本價(jià)使證）③堅(jiān)持黨的領(lǐng)導(dǎo)、人民當(dāng)家作主和依法治國(guó)有機(jī)統(tǒng)一，是社會(huì)主義法治理念的核心和精髓。④尊重和保障人權(quán)是社會(huì)主義法治的基本原則；⑤法律權(quán)威是社會(huì)主義法治的根本要求。

4.法學(xué)的意義

答：法學(xué)是一門以法這一社會(huì)現(xiàn)象及其規(guī)律為研究對(duì)象的人文社會(huì)科學(xué)。意義：①具有對(duì)法現(xiàn)象系統(tǒng)研究的社會(huì)科學(xué)意義；②具有為人們?cè)谝?guī)則下生活提供精神指導(dǎo)，具有人文學(xué)科意義。

5.法律和道德的關(guān)系

答：①道德是人們?cè)谏鐣?huì)生活中形成的關(guān)于善與惡、好與壞、美與丑、正義與非正義、公正與偏私、誠(chéng)實(shí)與虛偽等倫理、思想、原則、標(biāo)準(zhǔn)的總和。②區(qū)別：法律與道德之間有密切聯(lián)系，二者相互影響，相互滲透，相互作用，同時(shí)，作為社會(huì)上層建筑的不同部分，法律與道德又有顯著的區(qū)別；第一，產(chǎn)生方式不同（公權(quán)力、教育培養(yǎng)）；第二，表現(xiàn)形式不同（成文方式、言論行為內(nèi)心信念社會(huì)輿論）；第三，實(shí)現(xiàn)方式不同（外在強(qiáng)制、內(nèi)在強(qiáng)制）；第四，調(diào)整范圍不同（行為、一切領(lǐng)域）；第五，評(píng)價(jià)尺度不同（合法與否、社會(huì)價(jià)值觀念；第六，權(quán)利義務(wù)特點(diǎn)不一樣（權(quán)利本位、義務(wù)本位）。③法與道德的聯(lián)系。第一，道德是法的基礎(chǔ)和評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)（理論基礎(chǔ)、價(jià)值基礎(chǔ)、社會(huì)基礎(chǔ)、彌補(bǔ)漏洞）；第二，法是傳播道德保障道德實(shí)施的有效手段（法是承載者、是形成新到的的強(qiáng)大力量）④法與道德的沖突及解決。第一，合法不合理——解決：批舊道德，達(dá)到統(tǒng)一結(jié)果，舊道德退出產(chǎn)生新道德；第二，合理不合法——解決：提高立法質(zhì)量，就法律修改、崩潰，產(chǎn)生新法律。⑤社會(huì)主義法與道德是相互滲透、相互作用、相互促進(jìn)的關(guān)系。

6.道德與法治是怎樣契合的

答：①法治與德治是兩種不同的治國(guó)理念。德治主張國(guó)家通過(guò)對(duì)社會(huì)成員進(jìn)行道德化教育來(lái)治理。②在我國(guó)歷史上長(zhǎng)期存在著禮法之爭(zhēng)，但二者的分歧不是根本性的，兩者都是為了維護(hù)和鞏固封建統(tǒng)治。這一性質(zhì)促使二者之間不斷妥協(xié)，最終，法治不排斥德治，德治也承認(rèn)法治的結(jié)合，禮法結(jié)合成為中國(guó)封建社會(huì)獨(dú)特的統(tǒng)治模式。③在現(xiàn)代，法治與德治的內(nèi)涵都發(fā)生看深刻的變化，現(xiàn)代法治是指依照體現(xiàn)人民意志，反映社會(huì)發(fā)展規(guī)律的法律來(lái)治理國(guó)家，法治與民主僅僅相連?，F(xiàn)代意義的德治也不再近幾年局限于用儒家道德來(lái)治理國(guó)家。④法治與德治作為兩種社會(huì)治理的手段，具有各自獨(dú)特的優(yōu)勢(shì)和局限，并且這種優(yōu)勢(shì)和局限往往呈現(xiàn)出一種互補(bǔ)的關(guān)系。在當(dāng)代中國(guó)法治與德治有著目標(biāo)的一致性，在終極意義上都是為了要營(yíng)造一個(gè)協(xié)調(diào)和諧、健康有序、持續(xù)發(fā)展的氛圍。一個(gè)社會(huì)選擇法治還是選擇德治主要是由它的社會(huì)治理模式的屬性性質(zhì)決定的，只要人們能夠發(fā)現(xiàn)一種全新的社會(huì)治理模式，就能真正解決法治與德治統(tǒng)一的問(wèn)題。

7.公法與私法；憲法為什么是公法

答：公法與私法分類源于羅馬法，是民法法系的分類方法。①公法主要是調(diào)整國(guó)家與普通個(gè)人之間的法律，私法主要是調(diào)整國(guó)家的公民個(gè)人之見(jiàn)的關(guān)系。②一般認(rèn)為，憲法、刑法、行政法屬于公法，民商法屬于私法；③當(dāng)代，公法私法界限日益模糊，也出現(xiàn)了兼具公法私法性質(zhì)的法，如經(jīng)濟(jì)法。（注：憲法是公法是因?yàn)閼椃P(guān)系調(diào)整的一方通常是國(guó)家或國(guó)家機(jī)關(guān)，因?yàn)閼椃ㄊ歉痉ǎ瑧椃ㄕ{(diào)整的社會(huì)關(guān)系必然會(huì)有國(guó)家的參與：國(guó)家與公民之間、國(guó)家與其他社會(huì)主體之間、國(guó)家機(jī)關(guān)之間、國(guó)家機(jī)關(guān)內(nèi)部之間）。

8.成文法

答：成文法是指由國(guó)家特定機(jī)關(guān)制定和公布，并以成文形式出現(xiàn)的法律，因此又稱制定法。與不成文法對(duì)應(yīng)。成文法最高的以及最完善的形態(tài)是法典。

優(yōu)缺點(diǎn)：成文法例時(shí)常有條文不清楚、立法環(huán)境與現(xiàn)實(shí)不一樣、時(shí)移世易，所以由法官司法審理個(gè)案而成文法立法也是為了改變普通法及衡平法所定立的準(zhǔn)則，以便更適合環(huán)境。

9.法律與規(guī)章的區(qū)別

答：在我國(guó)法律專指由國(guó)家最高權(quán)力機(jī)關(guān)及其常設(shè)機(jī)關(guān)制定頒行的規(guī)范性法律文件，其法律效力僅次于憲法；而規(guī)章包括部門規(guī)章和的方政府規(guī)章，前者指國(guó)務(wù)院所屬部委在值機(jī)職權(quán)內(nèi)發(fā)布的規(guī)章；后者是指省級(jí)及較大市的政府根據(jù)箱上位法規(guī)定制定的本的的方行政規(guī)章。

①?gòu)闹贫ㄖ黧w來(lái)看，一個(gè)是權(quán)力機(jī)關(guān)，一個(gè)是政府機(jī)關(guān)；②適用范圍上來(lái)，一個(gè)是全國(guó)性適用，一個(gè)是本部門部的區(qū)適用；③從效力上來(lái)看，法律高于規(guī)章，規(guī)章不得違抗法律。

10.習(xí)俗與習(xí)慣的區(qū)別

答：習(xí)俗是指一個(gè)的區(qū)的風(fēng)俗習(xí)慣，多著眼于文化層面和較抽象的事物；習(xí)慣是指積久養(yǎng)成的生活方式，形式上較為具體。

習(xí)慣與習(xí)慣法的區(qū)別：習(xí)慣法是經(jīng)有權(quán)的國(guó)家機(jī)關(guān)以一定的方式認(rèn)可，賦予其法律規(guī)范效力的習(xí)慣和慣例。習(xí)慣與習(xí)慣法的不同之處，具體有：

（一）習(xí)慣是社會(huì)生活的常規(guī)化、行為的模式化，而習(xí)慣法則涉及權(quán)利與義務(wù)的分配，關(guān)系到?jīng)_突之利益的調(diào)整。人們通過(guò)對(duì)自然條件和社會(huì)環(huán)境的適應(yīng)，逐步形成其生活區(qū)域內(nèi)的習(xí)慣，遵循習(xí)慣可以在該區(qū)域范圍內(nèi)為自己的生活、行為帶來(lái)便利，并使個(gè)人與群體保持和諧。習(xí)慣法則是為人與人之間彼此對(duì)應(yīng)對(duì)立的關(guān)系確定權(quán)利、義務(wù)，內(nèi)容上表現(xiàn)為利益沖突的調(diào)解和利益的分配。習(xí)慣法是人們?cè)谏鐣?huì)活動(dòng)中，經(jīng)過(guò)利益的反復(fù)沖突、反復(fù)調(diào)整，并在適當(dāng)定紛止?fàn)幍睦硇赃x擇的指導(dǎo)下形成的。

（二）在規(guī)范性程度上，習(xí)慣法要高于習(xí)慣。習(xí)慣法具有更高的確定性和可操作性，由此也較習(xí)慣具備了“可受理”性和常規(guī)性。習(xí)慣較之習(xí)慣法則具有一定的盲目性和自發(fā)性。人對(duì)習(xí)慣的遵循可能是自發(fā)的、本能的，也可能是自覺(jué)的、主動(dòng)的。此外，習(xí)慣還包括不少純儀式性的活動(dòng)、行為。這些活動(dòng)或行為主要是來(lái)自宗教信仰、禁忌、風(fēng)俗等，與權(quán)利義務(wù)的分配無(wú)關(guān)。正因?yàn)槿绱?，?xí)慣法才可以訴訟方式被陳述，才可能普遍的適用于相關(guān)的糾紛。

（三）習(xí)慣與習(xí)慣法的規(guī)范目的不同。習(xí)慣和習(xí)慣法作為社會(huì)規(guī)范之一，都具有規(guī)范人們行為的功能，而且在社會(huì)糾紛的解決當(dāng)中也都起著重要的作用。但它們?cè)谏鐣?huì)糾紛的解決過(guò)程中所追求的目的又有所不同。習(xí)慣力圖證明的是與糾紛相關(guān)的行為在特定的的域、特定關(guān)系中的正常性和可行性或是反常性和違規(guī)性，而習(xí)慣法則是對(duì)糾紛中不確定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系進(jìn)行確認(rèn)，以恢復(fù)原狀。所以在糾紛的解決過(guò)程中，習(xí)慣的作用在于弄清事實(shí)、描述行為，而習(xí)慣法的作用在于確認(rèn)行為的合法性、有效性，分配權(quán)利、義務(wù)，解決權(quán)益沖突。當(dāng)然習(xí)慣法對(duì)糾紛的最終解決還需要借助于習(xí)慣以弄清事實(shí)。

11.試論司法的獨(dú)立性

答：（1）司法獨(dú)立是西方國(guó)家司法制度的第一大特點(diǎn)，主張司法權(quán)必須同行政權(quán)和立法權(quán)分立，非經(jīng)司法機(jī)關(guān)，非經(jīng)正當(dāng)司法程序，不得剝奪任何人的生命、自由和財(cái)產(chǎn)。（2）司法獨(dú)立包括兩個(gè)層面，一是觀念層面，二是制度層面。就觀念層面而言，司法機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)形成自己的職業(yè)化的觀念，即形成司法職業(yè)所共有的某些理念，這些理念保證法官在類似的案件中有可能作出類似的客觀的而非純個(gè)人的判斷；就制度層面而言，司法獨(dú)立要求做到：①司法權(quán)由司法機(jī)關(guān)（法院）統(tǒng)一行使，不受行政機(jī)關(guān)和立法機(jī)關(guān)的干預(yù)；②司法系統(tǒng)內(nèi)部的互相獨(dú)立，即一個(gè)司法機(jī)關(guān)的司法活動(dòng)不受另一個(gè)司法機(jī)關(guān)的干預(yù)；③法官獨(dú)立審判，只服從法律，這是指一個(gè)法院內(nèi)部不存在上下級(jí)服從關(guān)；④法官保障制度。這是從社會(huì)的位、經(jīng)濟(jì)收入方面保障法官無(wú)所顧及的捍衛(wèi)法律。（3）在我國(guó)，人民法院依法獨(dú)立審判是我國(guó)一項(xiàng)基本審判原則。但并不是說(shuō)就不受任何監(jiān)督。第一、人民法院要接黨的統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)；第二、人民法院要向同級(jí)人大負(fù)責(zé)并報(bào)告工作；第三、接受人民檢察院、人大的監(jiān) 督；第四、接受人民群眾的監(jiān)督。最后，獨(dú)立審判是法院整體的獨(dú)立，而不是法官的獨(dú)立。

12.法律如何保障科學(xué)發(fā)展

答：①科學(xué)發(fā)展觀的具體內(nèi)容包括：第一，以人為本的發(fā)展觀。第二，全面發(fā)展觀。第三，協(xié)調(diào)發(fā)展觀。第四，可持續(xù)發(fā)展觀；②從動(dòng)態(tài)上看，第一是通過(guò)立法，全面落實(shí)科學(xué)發(fā)展，必然要求做到國(guó)家各項(xiàng)方案“有法可依”；第二通過(guò)執(zhí)法，執(zhí)法不嚴(yán)是我國(guó)法制假設(shè)面臨的最大問(wèn)題；第三，通過(guò)守法，形成良好的法律秩序；第四，通過(guò)提升全民的法律意識(shí)。③從靜態(tài)上來(lái)看,第一，科學(xué)發(fā)展觀所強(qiáng)調(diào)的是應(yīng)保持一定增長(zhǎng)速度的穩(wěn)定的增長(zhǎng)，它需要一系列有利于經(jīng)濟(jì)健康、持續(xù)發(fā)展的基本政策，才能長(zhǎng)期穩(wěn)定的有效實(shí)施，而法律的穩(wěn)定性恰恰能夠滿足政策穩(wěn)定的基本要求。第二，科學(xué)發(fā)展觀是一種全面的發(fā)展，它既涉及農(nóng)業(yè)、工業(yè)、服務(wù)業(yè)，還涉及每一產(chǎn)業(yè)內(nèi)部眾多的部門；它既涉及經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域，又涉及社會(huì)領(lǐng)域和生態(tài)領(lǐng)域；它既要求經(jīng)濟(jì)上的數(shù)量增長(zhǎng)，更要求發(fā)展所需的質(zhì)量改善?？傊?，其有關(guān)主體之間的利害關(guān)系錯(cuò)綜復(fù)雜，必須運(yùn)用法律加以具體規(guī)范。第三、科學(xué)發(fā)展觀所強(qiáng)調(diào)的是一種在競(jìng)爭(zhēng)中的發(fā)展，其發(fā)展的全面目標(biāo)無(wú)疑是具有全社會(huì)性，但處于當(dāng)今社會(huì)，各類經(jīng)濟(jì)主體的運(yùn)作都必須與市場(chǎng)機(jī)制和開(kāi)展競(jìng)爭(zhēng)相聯(lián)系。而要建立起能夠開(kāi)展公平競(jìng)爭(zhēng)的經(jīng)濟(jì)秩序和社會(huì)秩序，只有通過(guò)在相應(yīng)范圍內(nèi)加強(qiáng)法制才能有效予以維護(hù)。第四、科學(xué)發(fā)展觀所強(qiáng)調(diào)的發(fā)展是在國(guó)家范圍內(nèi)的一種受國(guó)家宏觀調(diào)控的發(fā)展，要實(shí)現(xiàn)這一發(fā)展，必須加強(qiáng)國(guó)家的宏觀調(diào)控。而只有在相應(yīng)法律規(guī)范的保障下，才能實(shí)現(xiàn)國(guó)家宏觀調(diào)控的目標(biāo)。第五、科學(xué)發(fā)展觀的實(shí)施，需要對(duì)現(xiàn)行的一些政策和做法予以變革，需要推行一些新的政策和做法，而要進(jìn)行這些變革只有依靠法律的權(quán)威性才能奏效。可見(jiàn)，要使科學(xué)發(fā)展觀得以實(shí)現(xiàn)，就必須借助強(qiáng)有力的法律保障，而這就涉及到與傳統(tǒng)發(fā)展模式相適應(yīng)的現(xiàn)行法律的變革問(wèn)題。滟鰻絲懷紓濼。

13.文化對(duì)立法的影響

答：任何社會(huì)的法律實(shí)踐都是在特定的社會(huì)條件下進(jìn)行的，因而不可避免的要受到該社會(huì)法律文化觀念的制約和影響。在法律的創(chuàng)制過(guò)程中，立法者的法律意識(shí)和文化直接影響這法律創(chuàng)制活動(dòng)的效果。如果立法者能夠正確認(rèn)識(shí)和反映一定的社會(huì)關(guān)系的客觀要求，有效的進(jìn)行創(chuàng)制法律的活動(dòng)，那么這樣就能促進(jìn)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和社會(huì)的進(jìn)步；反之，立法者不根據(jù)特定社會(huì)關(guān)系立法，則將阻礙經(jīng)濟(jì)發(fā)展和社會(huì)進(jìn)步。

14.立法對(duì)科技的影響

答：①古代法律所調(diào)整和規(guī)范的主要是國(guó)家的政治、經(jīng)濟(jì)安全和社會(huì)秩序等領(lǐng)域的行為。近代工業(yè)革命的興起使科技活動(dòng)普遍化、復(fù)雜化，不僅引發(fā)了一系列利益沖突，而且對(duì)公眾和個(gè)人的權(quán)利、生態(tài)環(huán)境、國(guó)家安全和道德倫理等方面也帶來(lái)了深刻的影響。因此通過(guò)法律對(duì)科技的調(diào)整和規(guī)范也成為立法活動(dòng)內(nèi)容。②在現(xiàn)代社會(huì)，法對(duì)科技活動(dòng)的反作用主要表現(xiàn)在以下方面：1、法組織和協(xié)調(diào)科技活動(dòng)，為科技活動(dòng)和科技管理提供民主、科學(xué)的規(guī)則和秩序；2、法律利用激勵(lì)原理促進(jìn)科技發(fā)展，近代科技立法更多的運(yùn)用獎(jiǎng)勵(lì)的方式來(lái)鼓勵(lì)科學(xué)研究和發(fā)明創(chuàng)造；3、法調(diào)節(jié)科技成果應(yīng)用中產(chǎn)生的利益關(guān)系，保證和促進(jìn)科技成果的合理使用和推廣；4、法確認(rèn)和保障科技活動(dòng)主體科學(xué)研究、發(fā)明創(chuàng)造的自由，為科技活動(dòng)創(chuàng)造自由、寬松、安定的政治和社會(huì)環(huán)境。5、法協(xié)調(diào)科學(xué)技術(shù)與人的各種關(guān)系，保證科學(xué)技術(shù)為人類福祉服務(wù)的正確方向；6、推動(dòng)國(guó)際間科學(xué)技術(shù)合作，促進(jìn)科學(xué)技術(shù)的全球共享和高效能運(yùn)用。

15.法律匯編是立法活動(dòng)嗎？

答：①法律匯編(或法規(guī)匯編)是指將規(guī)范性法律文件按照一定的目的和標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行排列匯編成冊(cè)的一項(xiàng)規(guī)范性法律文件系統(tǒng)化的整理歸類活動(dòng)。②法律匯編并不改變規(guī)范性法律文件的內(nèi)容，不對(duì)法律規(guī)范進(jìn)行加工，因此，法律匯編本身不屬于法的創(chuàng)制活動(dòng)，主要是一項(xiàng)技術(shù)性整理和歸類活動(dòng)，這是法律匯編和法典編纂的主要區(qū)別。③從主體上來(lái)看，有官方的和非官方的。官方的法律匯編主要是由各級(jí)法的創(chuàng)制機(jī)關(guān)匯編的法律；非官方的法律匯編通常是由有關(guān)國(guó)家機(jī)關(guān)、大學(xué)、研究機(jī)構(gòu)等，而立法活動(dòng)的主體只能是國(guó)家法律規(guī)定的法律創(chuàng)制機(jī)關(guān)。

16.屬人主義、屬的主義

答：①屬人主義、屬的主義都屬于法的效力中的對(duì)人效力。②屬人主義即法律只適用于本國(guó)人，不論其身在國(guó)內(nèi)還是國(guó)外。非本國(guó)公民即使身在該國(guó)領(lǐng)域內(nèi)也不適用該國(guó)法律；優(yōu)點(diǎn)：充分的保障了本國(guó)國(guó)民的司法裁判權(quán)。缺點(diǎn)：對(duì)本國(guó)國(guó)家利益保護(hù)不足。③屬的主義即不論本國(guó)人或外國(guó)人，凡居住在本國(guó)管轄領(lǐng)域內(nèi)的人一律適用本國(guó)法律。優(yōu)點(diǎn)：有利于保護(hù)國(guó)家利益；不足：對(duì)本國(guó)國(guó)民保護(hù)不足。

17.談?wù)勈胤?/strong>

答：①法的遵守有廣義與狹義之分，廣義的法的遵守就是法的實(shí)施；狹義的法的遵守就是守法，即公民社會(huì)組織和國(guó)家機(jī)關(guān)以法律為自己的行為準(zhǔn)則，依照法律行使權(quán)利、履行義務(wù)的活動(dòng)。②守法有積極守法和消極守法（不違法）兩種。③守法的主體：一切國(guó)家機(jī)關(guān)、武裝力量、政黨、社會(huì)團(tuán)隊(duì)、企事業(yè)單位組織，中國(guó)公民以及在我國(guó)領(lǐng)域內(nèi)的外國(guó)組織、公民和無(wú)國(guó)籍人士。④守法范圍，我國(guó)守法范圍不僅包括規(guī)范性法律文件，還包括有法律效力的非規(guī)范性法律文件，如法院判決書。⑤守法的內(nèi)容包括履行自己的法律義務(wù)和積極行使自己的法律權(quán)利。履行義務(wù)包括消極履行（不作為義務(wù)）和積極履行義務(wù)（作為義務(wù)）。而行使自己的權(quán)利也是守法的表現(xiàn)。⑥守法的原因，有四種學(xué)說(shuō)（社會(huì)契約論—源于自己的同意；功利主義論—為了給自己帶來(lái)更多利益；暴力威懾論—源于國(guó)家強(qiáng)制力的威懾；法律正當(dāng)論—公民信仰具有形式和內(nèi)容合法的法律）。⑦守法的態(tài)度：三種境界，低級(jí)的不違法；中級(jí)，依法辦事；高級(jí)的內(nèi)在動(dòng)機(jī)與外在行為都符合法制精神要求。

18.談?wù)劕F(xiàn)代法治

答：法治是一種治國(guó)方略，是依法辦事原則，是將國(guó)家權(quán)力的形行使和社會(huì)成員的活動(dòng)納入完備的法律規(guī)則體系。法治包含著多種含義，①首先法治一種治國(guó)方略或國(guó)家調(diào)控社會(huì)的方式，與人治相對(duì)；②其次，從動(dòng)態(tài)意義上來(lái)說(shuō)，法治意指依法辦事的原則；③靜態(tài)意義上來(lái)說(shuō)，法治意指良好的法律秩序；④最后。法治代表包含某種特定價(jià)值規(guī)定性的社會(huì)生活方式。法治與法制不同。

①側(cè)重點(diǎn)（實(shí)質(zhì)意義上、形式上）；②內(nèi)容（制度的內(nèi)容、制度的規(guī)范和有效性）③與人治關(guān)系（截然對(duì)立、不完全對(duì)立）④與民主關(guān)系（民主政治是前提、民主政治不是必需）

19.法律信仰

答：法治社會(huì)的實(shí)現(xiàn)。建立社會(huì)主義法治國(guó)家，像任何一個(gè)國(guó)家步入法治化一樣，中國(guó)政府要步入法治化軌道，要建成法治國(guó)家，應(yīng)具備以下兩方面的條件：一方面是要有一套反映社會(huì)關(guān)系及其發(fā)展規(guī)律的法制制度體系；另一方面是要有社會(huì)公眾對(duì)法律秩序所內(nèi)含的倫理價(jià)值的信仰，即社會(huì)公眾對(duì)法律忠誠(chéng)的信仰。前面我們已經(jīng)提到了一個(gè)國(guó)家法治應(yīng)具備兩方面的條件，其中社會(huì)公眾對(duì)法律的忠誠(chéng)的信仰是法治得以實(shí)現(xiàn)的關(guān)鍵，因而，僅從這一點(diǎn)我們就可以肯定培養(yǎng)社會(huì)公眾的法律信仰是法治的一種內(nèi)在需要。①首先，我們講一個(gè)國(guó)家要實(shí)現(xiàn)法治化，就必須有足夠的社會(huì)公眾對(duì)法律的尊重、認(rèn)可和接受，沒(méi)有社會(huì)公眾的尊重、認(rèn)可和接受，即沒(méi)有社會(huì)公眾對(duì)法律的信仰，法律就會(huì)喪失穩(wěn)定性，法律就會(huì)沒(méi)有權(quán)威，猶如一紙空文，那么法治就會(huì)論為人治了。正如亞里士多德所講，“法律能見(jiàn)成效，全靠民眾的服從”，“邦國(guó)雖有良法，要是人民不能全部遵循，仍然不能法治”。②其次，社會(huì)公眾對(duì)法律的信仰，是法治精神形成的重要保證，或者說(shuō)是法治的“軟件”系統(tǒng)設(shè)立的基礎(chǔ)，其深刻反映了法治的內(nèi)在意蘊(yùn)、精神氣質(zhì)；反過(guò)來(lái)說(shuō)，法治的這種內(nèi)在意蘊(yùn)、精神氣質(zhì)又是整個(gè)社會(huì)的精神、情感和意識(shí)的反映和表達(dá)，而構(gòu)成整個(gè)社會(huì)的精神、情感和意識(shí)的，無(wú)疑是那生活干社會(huì)之中的全體社會(huì)公眾對(duì)法律的普遍的、共同的精神、情感和認(rèn) 識(shí)，即對(duì)法律的信仰之理念。因而，從這一意義上講，培養(yǎng)社會(huì)公眾的法律信仰，有利于整個(gè)社會(huì)法治的精神的形成，從而有利于法治社會(huì)的構(gòu)建。③最后，從法治本身的內(nèi)涵來(lái)講，法治所要表達(dá)的意義是：法治是社會(huì)公眾普遍具有的共同的一種精神和信仰、意識(shí)和觀 念，是一種典型的社會(huì)心態(tài)；法治的精神在于合法頒布的具有普遍性的法律應(yīng)當(dāng)被全社會(huì)尊為至上的行為規(guī)則。然而，這些“公式”所要成立的條件是社會(huì)成員對(duì)法律的信仰，沒(méi)有社會(huì)成員對(duì)法律的信仰，這一切只能成為“空中樓閣”。誠(chéng)如伯爾曼所講，“所有的法律制度都不僅要求我們?cè)诶碇巧铣姓J(rèn)——社會(huì)所倡導(dǎo)的社會(huì)美德，而且要求我們以我們的全部生命獻(xiàn)身于它們，所以正是由于宗教激情、信仰的飛躍，我們才能使法律的理想和原則具有普遍性?！?/p>

20.談?wù)勀銓?duì)西方三權(quán)分立的看法

答：①三權(quán)分立亦稱三權(quán)分治，是西方資本主義國(guó)家的基本政治制度的建制原則。其核心是立法權(quán)、行政權(quán)和司法權(quán)相互獨(dú)立、互相制衡。三權(quán)分立具體到做法上，即為行政、司法、立法三大權(quán)力分屬三個(gè)的位相等的不同政府機(jī)構(gòu)，由三者互相制衡。是當(dāng)前世界上資本主義民主國(guó)家廣泛采用的一種民主政治思想。②三權(quán)分立常見(jiàn)的問(wèn)題是如何解決行政及立法機(jī)關(guān)之間的矛盾。其中一種方法是采用議會(huì)制。在議會(huì)制之下，行政機(jī)關(guān)的領(lǐng)導(dǎo)來(lái)自立法機(jī)關(guān)的多數(shù)派。行政、立法并不完全分離。就算是三權(quán)分立最成功的美國(guó)，如何解決三個(gè)部門之間的矛盾仍然間中出現(xiàn)阻礙。1929年大蕭條時(shí)期，羅斯福上臺(tái)頒布一系列法令，并通過(guò)國(guó)會(huì)授權(quán)取得美國(guó)總統(tǒng)史上前所未有的巨大權(quán)力。但美國(guó)聯(lián)邦法院卻經(jīng)常駁回一些法令。結(jié)果1935年1月最高法院以8比1的票數(shù)，宣布羅斯福的《全國(guó)工業(yè)復(fù)興法》違憲，后來(lái)聯(lián)邦最高法院判決的大法官認(rèn)為《最低工資法》并無(wú)違憲。有人認(rèn)為當(dāng)時(shí)大法官是為了保證三權(quán)分立的政治格局而退讓。③弊：1、分權(quán)與制衡是有代價(jià)的，當(dāng)各方利益不一致的時(shí)候，三大機(jī)關(guān)之間相互扯皮，必然導(dǎo)致效率降低。這種制度是以損失效率為代價(jià)的，其政策往往折中了，除了冷戰(zhàn)時(shí)期的個(gè)別計(jì)劃（如阿波羅計(jì)劃）外，這么多年來(lái)幾乎沒(méi)有規(guī)劃能從一位總統(tǒng)延續(xù)到下一任總統(tǒng)。2、美國(guó)的三權(quán)分立制在本質(zhì)上是協(xié)調(diào)資產(chǎn)階級(jí)內(nèi)部權(quán)力分配的一種機(jī)制。

21.法律對(duì)國(guó)家的作用

答：社會(huì)作用相對(duì)來(lái)說(shuō)比較簡(jiǎn)單一些，大致包括兩個(gè)方面：

1、維護(hù)階級(jí)統(tǒng)治方面的作用。主要表現(xiàn)在調(diào)整統(tǒng)治階級(jí)和被統(tǒng)治階級(jí)的關(guān)系，調(diào)整統(tǒng)治階級(jí)和同盟者之間的關(guān)系，調(diào)整統(tǒng)治階級(jí)內(nèi)部之間的關(guān)系。

2、維護(hù)社會(huì)公共利益，執(zhí)行社會(huì)公共事務(wù)方面的作用。

（1）維護(hù)統(tǒng)治階級(jí)的階級(jí)統(tǒng)治在階級(jí)對(duì)立的社會(huì)中，法的目的是維護(hù)對(duì)統(tǒng)治階級(jí)有利的社會(huì)關(guān)系和社會(huì)秩序。維護(hù)統(tǒng)治階級(jí)的階級(jí)統(tǒng)治是法的社會(huì)作用的核心。法在調(diào)整統(tǒng)治階級(jí)內(nèi)部和統(tǒng)治階級(jí)及其同盟者之間的關(guān)系方面也具有重要作用。

（2）執(zhí)行社會(huì)公共事物的作用社會(huì)公共事物則是指與階級(jí)統(tǒng)治相對(duì)稱的活動(dòng)，在各個(gè)階級(jí)對(duì)立的社會(huì)中，這種社會(huì)公共事物及有關(guān)法律的性質(zhì)、作用和范圍是很不相同的?？偟膩?lái)說(shuō)，執(zhí)行這些活動(dòng)的法律大體上有以下集中：①為維護(hù)人類折回基本生活條件的法律，如有關(guān)自然資源、醫(yī)療衛(wèi)生、環(huán)境保護(hù)、交通通訊以及基本社會(huì)秩序的法律； ②有關(guān)生產(chǎn)力和科學(xué)技術(shù)的法律；③有關(guān)技術(shù)規(guī)范的法律，即使用設(shè)備工序、執(zhí)行工藝過(guò)程和對(duì)產(chǎn)品、勞動(dòng)、服務(wù)質(zhì)量要求的法律；④有關(guān)一般文化事物的法律。

22.惡法

答:惡法是相對(duì)于良法(善法)而言的,善法是符合社會(huì)學(xué)的要求，限制侵害他人的行為的。而惡法是限制人們的行為，規(guī)定只有按照其規(guī)定的行為才是允許的。具體的說(shuō)惡法具有以下幾個(gè)特征:(1)不符合多數(shù)人的意志。(2)不符合大多數(shù)人的利益(3)不符合歷史發(fā)展規(guī)律,不利于生產(chǎn)力的發(fā)展。 現(xiàn)在法學(xué)界流行一個(gè)問(wèn)題,那就是“惡法非法”還是“惡法亦法”,因此形成了兩大立場(chǎng),自然法學(xué)派堅(jiān)持“惡法非法”，分析法學(xué)派堅(jiān)持“惡法亦法”。

刑法

1.罪與非罪

答：犯罪既有質(zhì)的規(guī)定性，又有量的規(guī)定性。從質(zhì)的規(guī)定性上來(lái)說(shuō)，犯罪具有社會(huì)危害性和刑事違法性，從量的規(guī)定性來(lái)說(shuō)，犯罪必須具有犯罪情節(jié)上的規(guī)定性，如果情節(jié)顯著輕 微，不認(rèn)為是犯罪行為，至多是違法行為。我國(guó)對(duì)于危害行為的懲罰體系有兩個(gè)層次，其一是一般危害行為，是治安處罰和勞動(dòng)教養(yǎng)以及其他行政處罰規(guī)范的行為，違反這些規(guī)定屬于違法行為。其二才是刑法，違反刑法是“嚴(yán)重的”危害行為，這才是犯罪。

2.影響犯罪社會(huì)危害性的因素有哪些？

答：①?zèng)Q定于行為侵犯的客體，即行為侵犯了什么樣的社會(huì)關(guān)系，不同的社會(huì)關(guān)系的重要性不一樣；②決定于行為的方式、手段、后果以及時(shí)間、的點(diǎn)；③決定于行為人的一些主觀因素，如故意還是過(guò)失；有預(yù)謀還是沒(méi)有預(yù)謀；動(dòng)機(jī)、目的是否卑劣；偶爾犯罪還是累犯、慣犯。

3.危害行為

答：危害行為是指行為人在意識(shí)支配下實(shí)施的危害社會(huì)并被刑法禁止的身體活動(dòng)。其特征是：①危害行為表現(xiàn)為人的身體活動(dòng)，有積極活動(dòng)（作為）和消極活動(dòng)（不作為）；②危害行為是人的意識(shí)支配的產(chǎn)物和變現(xiàn)，如沒(méi)有意識(shí)支配，就不是危害行為；③危害行為是侵犯刑法所保護(hù)的社會(huì)利益的行為，這是它的實(shí)質(zhì)內(nèi)容。

危害行為可以分為作為與不作為兩種。①作為是指積極的行為，即行為人以積極的身體活動(dòng)實(shí)施的某種被刑法禁止的行為。違反的是禁止性罪行規(guī)范；②不作為是指消極的行為，即行為人消極的不履行法律義務(wù)而危害社會(huì)的行為。違反的是某種命令性規(guī)定。

注：不作為構(gòu)成犯罪的要件。（1）負(fù)有特定義務(wù)（2）能夠履行義務(wù)（ 3）不履行義務(wù)，造成或可能造成危害結(jié)果。

4.如何區(qū)分修正的犯罪構(gòu)成和派生的犯罪構(gòu)成？

答：①標(biāo)準(zhǔn)的犯罪構(gòu)成即普通犯罪構(gòu)成，指刑法條文對(duì)具有通常社會(huì)危害程度的行為所規(guī)定的犯罪構(gòu)成。是處罰的基準(zhǔn)形態(tài)。②派生的犯罪構(gòu)成，是指以標(biāo)準(zhǔn)的犯罪構(gòu)成為基礎(chǔ)，因?yàn)榫哂休^重或較輕的法益侵害從而從標(biāo)準(zhǔn)犯罪構(gòu)成中派生出來(lái)的犯罪構(gòu)成，后者現(xiàn)對(duì)于標(biāo)準(zhǔn)的犯罪構(gòu)成的處罰基準(zhǔn)形態(tài)而言屬于處罰減輕或加重的形態(tài)，包括減輕的犯罪構(gòu)成和加重的犯罪構(gòu)成。

5.公序良俗可以作為不作為義務(wù)的來(lái)源嗎？

答：不作為犯罪的條件中的第一條行為人負(fù)有特定的義務(wù)是指①法律明文規(guī)定的義務(wù)；②行為人職務(wù)上業(yè)務(wù)上的要求；③行為人法律的位或法律行為所產(chǎn)生的義務(wù)；④行為人自己先前行為可能產(chǎn)生一定社會(huì)危害性的負(fù)有防止發(fā)生的義務(wù)。公訴良俗作為一種民法原則，更多的是一種到道德的義務(wù)，不在此處規(guī)定的四種義務(wù)內(nèi)容之列。

6.刑法的原則

答：有且僅有三原則。①罪刑法定原則（法定化-事先規(guī)定、明確化-刑法條文明確規(guī)定、合理化-范圍程度合理）②刑罰適用平等原則；③罪責(zé)刑相適應(yīng)原則（刑罰與犯罪行為及危害結(jié)果相適應(yīng)、刑罰與犯罪人主觀惡性相適應(yīng)）

7.特殊主體的類型

答：①特殊主體是指除了具有一般犯罪主體所要求的成立要件（年齡、責(zé)任能力）外還必須具有某些犯罪具有某些犯罪所要求的特定身份作為其構(gòu)成要件的自然人主體。如受賄罪的主體除一般主體要件外還需要“國(guó)家工作人員”的身份要求。②作為特殊犯罪主體的身份只是針對(duì)該犯罪的單獨(dú)實(shí)行犯而言的，教唆犯、幫助犯或共同實(shí)行犯則不說(shuō)特殊身份限制。

8.直接故意概念

答：直接故意是指明知自己的行為會(huì)發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果并且希望這種結(jié)果發(fā)生的心理態(tài)度。表現(xiàn)為行為人對(duì)結(jié)果的積極追求，把它作為自己行為的的目的，并采取積極行動(dòng)達(dá)成此目的。

9.法定符合說(shuō)的含義

答：法定符合說(shuō)認(rèn)為行為人預(yù)想事實(shí)與實(shí)際發(fā)生的事實(shí)法律性質(zhì)相同（在同一犯罪構(gòu)成范圍內(nèi)），不能阻卻行為人因錯(cuò)誤而發(fā)生的危害結(jié)果的責(zé)任；而對(duì)于法律性質(zhì)不同的，則阻卻行為人因?qū)﹀e(cuò)誤而發(fā)生的危害結(jié)果承擔(dān)故意的責(zé)任。換言之，法定的符合說(shuō)是指行為人所認(rèn)識(shí)的事實(shí)與實(shí)際發(fā)生的事實(shí)，只要在犯罪構(gòu)成范圍內(nèi)是一致的，就成立故意的既遂犯。例如甲想殺乙，一槍造成乙重傷和站在旁邊的丙死亡。按照具體符合說(shuō)，應(yīng)判定為對(duì)乙的故意殺人未遂和對(duì)丙的則為過(guò)失致人死亡數(shù)罪并罰；按照法定符合說(shuō)則為故意殺人既遂。法定符合說(shuō)認(rèn)為：只要甲想殺人，殺的是人，在客觀上殺了人，就構(gòu)成既遂。而具體符合說(shuō)認(rèn)為：甲想殺的是特定人，如果特定人沒(méi)死，就不構(gòu)成既遂，特定人以外的傷亡只能定過(guò)失致人傷亡。兩者的區(qū)別就是對(duì)象是否具體到某個(gè)特定的人上。

10.行為偏差及打擊錯(cuò)誤（注意與對(duì)象錯(cuò)誤相區(qū)別）

答：①行為偏差又稱目標(biāo)打擊錯(cuò)誤。是指行為人預(yù)想打擊目標(biāo)與實(shí)際打擊的目標(biāo)不一致。如A欲殺B，朝B射擊卻擊中旁邊的C。就是打擊錯(cuò)誤。②與對(duì)象錯(cuò)誤相比，它不是因?yàn)楸嬲J(rèn)錯(cuò)誤而打擊錯(cuò)誤，而是因?yàn)樾袨楸旧恚陀^性）的誤差。這是一種客觀行為的錯(cuò)誤，而不是主觀認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤（對(duì)象認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤）。③對(duì)行為偏差采法定符合說(shuō)。只要在犯罪構(gòu)成范圍內(nèi)一致，就成立犯罪既遂。

11.如何理解單位犯罪單罰制？舉出分則中的一個(gè)例

答：①單位犯罪是指公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機(jī)關(guān)、團(tuán)體實(shí)施的依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)刑事責(zé)任的危害社會(huì)的行為。②單位犯罪一般實(shí)行雙罰制，雙罰制又稱為兩罰制，是指單位犯罪中既對(duì)單位判處罰金，并且對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員判處刑罰。③刑法分則有特別規(guī)定的只實(shí)行單罰的，按相關(guān)規(guī)定處理。單罰制即只處罰直接負(fù)責(zé)的主管人員或其他直接責(zé)任人員，例如396條私分國(guó)有財(cái)產(chǎn)罪：國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體，違反國(guó)家規(guī)定，以單位名義將國(guó)有資產(chǎn)集體私分給個(gè)人，數(shù)額較大的，對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金（ps:對(duì)上述人，不是單位）。數(shù)額巨大的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。

12.犯罪故意如何理解？犯罪故意和故意犯罪有何區(qū)別？

答：①犯罪故意是指明知自己行為會(huì)發(fā)生社會(huì)危害結(jié)果，且希望或者放任結(jié)果發(fā)生的心理態(tài)度。犯罪故意是對(duì)犯罪者犯罪時(shí)主觀方面的定性的一種，犯罪故意包括直接故意和間接故意兩種。②故意犯罪是對(duì)犯罪的一種分類，即故意犯罪和過(guò)失犯罪。明知自己的行為會(huì)發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果，并且希望或者放任這種結(jié)果發(fā)生，因而構(gòu)成犯罪的，是故意犯罪。應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)自己的行為可能發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果，因?yàn)槭韬龃笠舛鴽](méi)有預(yù)見(jiàn)，或者已經(jīng)預(yù)見(jiàn)而輕信能夠避免，以致發(fā)生這種結(jié)果的，是過(guò)失犯罪。

13.單位犯罪

答：刑法不僅將自然人規(guī)定為行為主體，而且將單位規(guī)定為部分犯罪的行為主體。由單位作為行為主體所實(shí)施的犯罪，稱為單位犯罪。一般來(lái)說(shuō)，單位犯罪，是指公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機(jī)關(guān)、團(tuán)體為本單位謀取非法利益或者以單位名義為本單位全體成員或多數(shù)成員謀取非法利益，由單位的決策機(jī)構(gòu)按照單位的決策程序決定，由直接責(zé)任人員具體實(shí)施，且刑法明文規(guī)定單位應(yīng)受刑罰處罰的犯罪。

14.過(guò)失犯罪都不能構(gòu)成共犯嗎？

答：我國(guó)刑法認(rèn)為過(guò)失犯罪不構(gòu)成共犯，應(yīng)分別追究刑責(zé)。但是在國(guó)外有過(guò)失犯構(gòu)成共犯的例子。近年來(lái)，我國(guó)越來(lái)越多的學(xué)者認(rèn)識(shí)答有必要承認(rèn)共同過(guò)失犯。實(shí)際上，在最高院對(duì)交通肇事罪的司法解釋中：肇事后，單位主管人員及其它相關(guān)人員指使肇事者逃跑的，致使被害人因得不到救助而死亡的，以交通肇事共犯論處，這就是典型的過(guò)失共同犯的例子。

15.犯罪集團(tuán)的特征

答:特殊共犯亦稱犯罪集團(tuán)，是指三人以上為多次實(shí)行某種或幾種犯罪而建立起來(lái)的犯罪組織。其特征有：①人數(shù)三人以上；經(jīng)常糾集在一起進(jìn)行一種或數(shù)種嚴(yán)重犯罪活動(dòng)；③有明顯首要分子；④有預(yù)謀的實(shí)施犯罪；⑤無(wú)論作案次數(shù)多少，均有極大的社會(huì)危害性。

16.主犯的類型（區(qū)別于首要分子）

答：主犯有①②兩類；首要分子是指在①犯罪集團(tuán)或②聚眾犯罪中起組織、策劃、指揮作用的犯罪分子?？梢?jiàn)，首要分子也分兩類①犯罪集團(tuán)中的首要分子，②聚眾犯罪中的首要分子。由以上可知，主犯與首要分子不盡相同。犯罪集團(tuán)中的首要分子全是主犯；但是聚眾犯罪中的首要分子不一定權(quán)勢(shì)首犯，因?yàn)橛行┚郾姺缸镏兄涣P聚眾者一人，其他參與者不罰，則不存在主犯之說(shuō)。

17.談?wù)剶?shù)罪并罰

答:我國(guó)罪數(shù)采用犯罪構(gòu)成說(shuō)。即凡是以一個(gè)犯意、實(shí)施一個(gè)行為、符合一個(gè)犯罪構(gòu)成，就是一罪。而以數(shù)個(gè)犯意、實(shí)施數(shù)個(gè)行為，符合數(shù)個(gè)犯罪行為的，就是數(shù)罪。這里有幾個(gè)一罪的情況，①實(shí)質(zhì)一罪（一行為）：持續(xù)犯（繼續(xù)犯）、想象競(jìng)合犯、結(jié)果加重犯；②法定一罪（數(shù)個(gè)行為，法律規(guī)定）：結(jié)合犯（結(jié)合成新罪）、集合犯（多次同種）；③處斷一罪（數(shù)個(gè)行為，一罪處斷）：連續(xù)犯（同一故意，多次行為、同種罪名）、牽連犯（手段行為與結(jié)果行為觸及其它罪名）吸收犯（必經(jīng)階段、組成部分、當(dāng)然結(jié)果）與頂鍔筍類謾蠑紀(jì)黽

18.結(jié)果加重犯的概念，特征

答：指實(shí)施基本犯罪構(gòu)成的行為，同時(shí)又造成一個(gè)（基本犯罪構(gòu)成以外的）結(jié)果，刑法對(duì)其規(guī)定較重法定性的情況。特征：①一行為兩結(jié)果；②分則有專門規(guī)定。處斷：從一重罪。

19.正當(dāng)防衛(wèi)的成立要件

答：為了使公共利益本人離異或他人利益免受正在發(fā)生的不法侵害，而對(duì)實(shí)施侵害人所采取的合理防衛(wèi)行為。條件：①起因：不法侵害發(fā)生；②時(shí)間：正在進(jìn)行；③對(duì)象：針對(duì)侵害人：④主觀：基于保護(hù)合法利益免遭不法侵害；⑤限度：不能明顯越線（足以制止即可，但特殊防衛(wèi)沒(méi)有此條件限制）

20.附加刑

答：附加刑（4種）是指某種刑罰既可以附加適用也可以單獨(dú)適用的刑罰方法。包括罰金、剝奪政治權(quán)利（死、無(wú)、害國(guó)應(yīng)剝；嚴(yán)重犯罪可剝）、沒(méi)收財(cái)產(chǎn)、驅(qū)逐出境。

21.死刑適用對(duì)象的限制

答：少殺慎殺政策。限制性規(guī)定：①限制使用條件（極其嚴(yán)重）；②限制適用對(duì)象（犯罪時(shí)不滿18、審判時(shí)懷孕應(yīng)該不適用；審判時(shí)已75可以不適用死刑）③限制適用程序（報(bào)最高院核準(zhǔn)）；④限制執(zhí)行（非必須，可死緩）。

22.法定量刑情節(jié)的適用

答：法定量刑情節(jié)有從重、從輕、減輕和免除四種。①?gòu)妮p從重是在法定刑限度內(nèi)；②減輕是在法定刑限度以下；③免除適用條件：第一已經(jīng)構(gòu)成犯罪、第二情節(jié)輕微、第三不需要判處處罰。

23.緩刑制度

答：對(duì)原判刑罰附條件不執(zhí)行的一種刑罰制度。適用條件：①3年以下及拘役；②情節(jié)較輕；③不是累犯或首要分子。對(duì)于符合以上要件的可以宣布緩刑，對(duì)于判決時(shí)不滿18、判決時(shí)懷孕的，應(yīng)當(dāng)宣布緩刑。緩刑后果：①未違規(guī)，原判刑罰不執(zhí)行；②犯新罪或漏罪，合算執(zhí)行；③違反禁止令，執(zhí)行原判。④不影響附加刑的執(zhí)行。

24.一般累犯、特殊累犯

答：因犯罪受過(guò)刑罰，在刑罰執(zhí)行完畢或赦免以后，5年內(nèi)又犯故意犯罪的罪犯。適用條件：①主體：犯罪時(shí)滿 18；②主觀：前后均是故意犯罪；③刑度：前后均是有期以上；④時(shí)間：在前罪執(zhí)行完畢或赦免后5 年內(nèi)。特別累犯：①前后均為三類之一種（害國(guó)、恐怖、黑社會(huì)）；②前后罪的刑罰種類及輕重不受限制（拘役、附加刑都可）③前后罪之間不受時(shí)間限制。

25.何謂特殊假釋？何謂特殊減刑？有何程序？

答：假釋指對(duì)判處①有期、無(wú)期的犯罪分子②在執(zhí)行一定刑期（1/2 刑期）后③良好表現(xiàn)，無(wú)再犯危險(xiǎn)，而附條件將其予以提前釋放。

驃。特殊假釋是指：①對(duì)犯罪時(shí)未成年的罪犯的減刑、假釋，在掌握上可以比照成年罪犯依法適度放寬。符合刑法規(guī)定的可以假釋。②對(duì)老年和身體有殘疾(不含自傷自殘)罪犯的減刑、假釋，應(yīng)當(dāng)主要注重悔罪的實(shí)際表現(xiàn)。除刑法規(guī)定不適用假釋的犯罪外，有悔罪表現(xiàn)，喪失作案能力或者生活不能自理，且假釋后確有著落的老殘犯，可依法予以假釋。③對(duì)死刑緩期執(zhí)行罪犯減為無(wú)期徒刑或者有期徒刑后，符合刑法有關(guān)司法解釋的規(guī)定的，可以假釋。④獲假釋的罪犯，除有特殊情形外，一般不得減刑，假釋考試期也不能縮短。⑤罪犯減刑后又獲假釋的時(shí)間間隔，一般為一年，對(duì)一次減二年或者三年有期徒刑后又適用假釋的，其間隔時(shí)間不得少于二年。⑥對(duì)判處有期徒刑的罪犯減刑、假釋，執(zhí)行原判刑期二分之一以上的起始時(shí)間，應(yīng)當(dāng)從判決之日起計(jì)算，判決之前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日。特殊減刑：“被判處十年以上有期徒刑、無(wú)期徒刑的罪犯在刑罰執(zhí)行期間又犯罪，被判處有期徒刑以下刑罰的，自新罪判決確定之日起二年內(nèi)一般不予減刑；新罪被判處無(wú)期徒刑，自新罪判決確定之日起三年內(nèi)一般不予減刑。另外在“特殊情況”下的減刑是指有國(guó)家政治、國(guó)防、外交等方面特殊需要的情況。

26.犯罪預(yù)備與犯罪中止的區(qū)別

答：犯罪預(yù)備：為了犯罪，準(zhǔn)備工具、制造條件，有犯罪預(yù)備行為，但是因意志以外的因素而未能著手實(shí)施犯罪。犯罪中止:在犯罪過(guò)程中，自動(dòng)放棄或者有效防止犯罪結(jié)果發(fā)生的形態(tài)。自動(dòng)性是犯罪中止的本質(zhì)特征，也是它區(qū)別犯罪預(yù)備、犯罪未遂的標(biāo)志。這里需要注意的自動(dòng)性不必要求犯罪人達(dá)到真誠(chéng)悔悟的程度。真誠(chéng)悔悟是犯罪中止最理想的典型。犯罪人即使不是出于內(nèi)心真誠(chéng)悔悟，而是迫于外力、迷信，也不妨礙成立犯罪中止。自動(dòng)性的要點(diǎn)是 “自主放棄犯罪”。與此相對(duì)的是預(yù)備犯未遂犯是遭遇“意志以外的原因”而“被迫放棄犯罪”。

27.什么是犯罪既遂？犯罪既遂的成立標(biāo)準(zhǔn)？

答：犯罪既遂：①犯罪人的行為完整的實(shí)現(xiàn)了刑法分則所規(guī)定的全部犯罪事實(shí)。犯罪既遂的判斷標(biāo)準(zhǔn)是構(gòu)成要件說(shuō)，只要符合了犯罪構(gòu)成要件的情況，即為既遂。②犯罪既遂的形態(tài)有實(shí)害犯（要實(shí)害結(jié)果發(fā)生）、危險(xiǎn)犯（現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)發(fā)生）、行為犯（行為實(shí)施到一定程度即可）。

28.破壞交通工具罪與破壞交通設(shè)施罪的關(guān)鍵區(qū)別是什么？

答：①二者關(guān)鍵區(qū)別是實(shí)施破壞行為時(shí)的直接指向究竟是什么。如果指向的是交通工具，即使造成了交通設(shè)施的損壞，也應(yīng)當(dāng)以破壞交通工具罪定罪；如果指向的是交通設(shè)施，即使造成交通費(fèi)工具的損壞，也應(yīng)當(dāng)以破壞交通設(shè)施罪定罪。②二者的交通工具交通設(shè)施均是正在使用中的，包括已經(jīng)交付或尚未交付單隨時(shí)可能開(kāi)定的交通工具。

29.如何理解交通肇事后逃逸？

答：范圍認(rèn)定：①應(yīng)該是發(fā)生在公共交通管理范圍內(nèi)；②交通工具機(jī)動(dòng)車、船舶；

罪的認(rèn)定：①死1人或重傷3人，且負(fù)全部責(zé)任的；②死三人且負(fù)部分責(zé)任的；

廩。共犯認(rèn)定：?jiǎn)挝恢鞴?、車主、乘車人指使肇事者逃逸且因此造成被害人死亡的，是共犯，這是共犯必須是故意犯罪的例外。

對(duì)交通肇事罪事后逃逸的處理：①一般原則，肇事后逃逸而致被害人得不到救助的，直接以交通肇事罪論處；②以故殺故傷論處的情形：肇事后為逃避法律追捕，將被害人帶離現(xiàn)場(chǎng)后隱藏或遺棄，致被害人因得不到救助而死亡或重傷的。③肇事后的數(shù)罪并罰。肇事后為了殺人滅口，而另起犯意殺害被害人或重傷被害人的，以交通肇事罪和故殺（故傷）二罪并罰。

30.女性能夠成為強(qiáng)奸罪的主體么？

答：強(qiáng)奸罪的主體:①是特殊主體，即年滿14周歲，具有刑事責(zé)任能力的男子；②婦女不能成為本罪主體，但可以成為本罪的共犯；③丈夫不能成為本罪主體，我國(guó)司法界否認(rèn)婚內(nèi)強(qiáng)奸，但冒充丈夫或情人實(shí)施強(qiáng)奸的構(gòu)成本罪。

31.強(qiáng)制猥褻婦女罪

答：①客體婦女人格名譽(yù)權(quán)利，對(duì)象僅限婦女，而且是年滿14周歲以上，14歲以下是猥褻兒童罪；②客觀方面。猥褻是指對(duì)婦女實(shí)施奸淫以外的能夠使行為人或同班得到行遇上的刺激的有傷風(fēng)化的行為；侮辱是指對(duì)婦女實(shí)施使其備感難堪、羞辱的淫穢下流行為。③主體一般是男性。④主觀方面：直接故意，但不以奸淫為目的。

32.刑訊逼供罪與暴力取證罪、虐待被監(jiān)管人罪的界限

答：刑訊逼供是指司法工作人員對(duì)犯罪嫌疑被告人實(shí)行的刑訊逼供的行為?？腕w是公民的人身權(quán)利和司法機(jī)關(guān)的正?；顒?dòng)；客觀方面是對(duì)嫌疑人被告使用肉刑或變相使用肉刑。主體是司法工作人員；主觀方面是故意。刑訊逼供與暴力取證的區(qū)別：二者主體都是司法工作人員，但目的、對(duì)象不同。前者的目的是為了逼取口供，對(duì)象限于犯罪嫌疑人和被告人；后者的目的是逼取睜眼，對(duì)象是證人。而虐待被監(jiān)管人員罪的主體是監(jiān)獄拘留所看守所的監(jiān)管人員。對(duì)象則是被監(jiān)管人員。

33.走私罪

答：走私罪是類罪名。需要注意的幾個(gè)點(diǎn)是①武裝掩護(hù)走私的，從重處罰；②以暴力脅迫方法抗拒緝私的，以走私普通物品罪和妨害公務(wù)罪并罰；而對(duì)于走私毒品的犯罪中，暴力抗拒緝私的直接以走私毒品最的加重構(gòu)成處罰。

34.侵犯商業(yè)秘密罪

答：商業(yè)秘密：不為公眾所知悉的，能夠?yàn)闄?quán)利人帶來(lái)經(jīng)濟(jì)利益的，具有實(shí)用性，并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息?？陀^表現(xiàn)為：①以盜竊、利誘脅迫等不正當(dāng)手段獲取的商業(yè)秘密；②披露、使用或者允許他人使用以前述手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密③違反約定或有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密的。④明知或應(yīng)當(dāng)知道是通過(guò)以上三種行為獲取的商業(yè)秘密，仍進(jìn)行獲取、披露使用該商業(yè)秘密的。

35.假冒商標(biāo)罪

答：違反商標(biāo)法規(guī)，①未經(jīng)許可，在②同種商品上使用③與其注冊(cè)商標(biāo)④相同的商標(biāo)，情節(jié)嚴(yán)重的行為。

36.妨礙信用卡管理罪有幾種行為表現(xiàn)？

答：①明知是偽造的信用卡而持有、運(yùn)輸?shù)幕蛎髦獋卧斓目瞻仔庞每ǘ钟小⑦\(yùn)輸且數(shù)量較大的；②非法持有他人信用卡，數(shù)量較大的；③使用虛假的身份證明騙領(lǐng)信用卡；④出售、購(gòu)買、為他人提供偽造的信用卡或者以虛假身份證明騙領(lǐng)的信用卡的。

37.集資詐騙罪的認(rèn)定？

集資詐騙罪是指以非法占有違目的，使用詐騙方法非法集資，數(shù)額較大、巨大、特別巨大。集資詐騙罪與非法吸收存款罪的區(qū)別在于是否有非法占有的目的。前者往往攜款潛逃或者揮霍，沒(méi)有歸還的意思；后者有歸還的意思，有發(fā)放利息的意思。

38.如何理解洗錢罪的“上游犯罪”？

答。洗錢罪有7類上游犯罪。分別是①毒品犯罪；②走私；③恐怖活動(dòng)犯罪；④黑社會(huì)組織犯罪；⑤貪污賄賂犯罪；⑥破壞金融秩序犯罪；⑦金融詐騙犯罪。諧音：獨(dú)走恐黑會(huì)破金。洗錢罪要求行文人主觀上是明知上游犯罪；若事前有通謀，直接定前7類罪；若事前無(wú)通謀則構(gòu)成獨(dú)立的洗錢罪。

39.侵占罪、盜竊罪、詐騙罪

答：侵占罪是指以非法占有目的，將代為保管的他人的財(cái)物或他人遺忘物、埋藏物非法占為己有，數(shù)額較大拒不歸還或者拒不交出的行為。

侵占罪與盜竊罪的區(qū)別：①犯罪故意產(chǎn)生的時(shí)間不同：前者是在持有后才產(chǎn)生故意，后者開(kāi)始就有故意；②犯罪對(duì)象不同：侵占罪的對(duì)象是行為人控制的財(cái)物，后者是在財(cái)物主人控制之下的財(cái)物；③客觀方面不盡相同。前者是侵占行為，后者表現(xiàn)為秘密竊取行為。兩者本質(zhì)區(qū)別是占有狀態(tài)不同。一個(gè)是將他人占有的非法據(jù)為己有，一個(gè)是將已經(jīng)占有的財(cái)物非法變?yōu)樽约核小?/p>

詐騙罪是指以非法占有為目的，用虛構(gòu)的事實(shí)或者隱瞞真相的方法，騙取數(shù)額較大的公私財(cái)物。詐騙的邏輯是欺騙行為---錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)——基于錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)處分財(cái)產(chǎn)——取得財(cái)產(chǎn)。

40.綁架罪與搶劫罪的界限

答：①侵犯客體不同：搶劫罪侵犯的是復(fù)雜客體，既有財(cái)產(chǎn)權(quán)又有人身權(quán)，綁架罪侵犯的是單一客體即人身權(quán)，因而歸入侵犯公民人身權(quán)一章；②客觀性為方式不同。搶劫具有當(dāng)場(chǎng)性，直接向被害人索取財(cái)物，綁架罪是將人綁走并限制人身自由，以殺傷被害人為由脅迫被害人親屬，向其提出非法要求。③犯罪目的不完全相同。搶劫是以占有財(cái)物為目的，綁架是以勒索財(cái)物或劫持他人為人質(zhì)為目的。④承擔(dān)刑事責(zé)任年齡上有差別。

41.如何理解轉(zhuǎn)化型搶劫？

答：適用這一規(guī)定的的三個(gè)條件。①前提：實(shí)施了盜竊、詐騙、搶奪犯罪行為之一；②行為人的目的是為了窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證；③行為人必須是當(dāng)場(chǎng)適用暴力或以暴力相威脅。

42.挪用資金罪與挪用特定款物罪，挪用公款罪的區(qū)別？

答：挪用資金罪與挪用公款罪的關(guān)鍵區(qū)別在于行為人主體身份的不同。前者主體是公司企業(yè)等的工作人員；后者的主體是國(guó)家工作人員。

挪用公款罪與挪用特定物物款罪的區(qū)別：①主體不同：前者是國(guó)家工作人員；后者是經(jīng)手經(jīng)辦、管理特定款物的人員，不一定是國(guó)家工作人員；②客體不同。前者是國(guó)家工作人員職務(wù)的廉潔性和國(guó)家財(cái)經(jīng)制度，后者是指國(guó)家對(duì)特定款物專用的財(cái)經(jīng)制度以及人民群眾的利益；③主觀方面不同。二者都是故意，但挪用公款罪以挪作個(gè)人使用為目的，而挪用特定物款罪則是挪作其他公用；④行為對(duì)象不同。前者對(duì)象是公款，后者對(duì)象限于特定款物，如救災(zāi)搶險(xiǎn)款物；⑤客觀方面不同。前者行為分為三種，并分別有其客觀要件，后者以有嚴(yán)重?fù)p害結(jié)果為要件。

43.貪污罪的主體有哪些？其與職務(wù)侵占罪的界限有哪些？

答：貪污罪的主體是特殊主體，即國(guó)家工作人員。具體分為①國(guó)家機(jī)關(guān)中的公務(wù)員；②國(guó)有企事業(yè)單位中從事公務(wù)的人員；③國(guó)家機(jī)關(guān)國(guó)有企事業(yè)單位委派到非國(guó)家國(guó)有企事業(yè)單位從事公務(wù)的人員；④其他（如受國(guó)家機(jī)關(guān)國(guó)有企事業(yè)單位委托管理國(guó)有財(cái)產(chǎn)的人員）

貪污罪與職務(wù)侵占罪的區(qū)別：①主體。前是國(guó)家工作人員，后是公司企業(yè)等單位的工作人員；②客體不同。前十廉潔性和公共財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)；后世行為廉潔性和本單位財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)。

44.非國(guó)家工作人員受賄罪與受賄罪的區(qū)分？

答：①主體不同。②客體不同。受賄罪侵害的是國(guó)家工作人員的廉潔性；非國(guó)家工作人員受賄罪侵害的是國(guó)家對(duì)非國(guó)家工作人員職務(wù)活動(dòng)的管理制度。

45.如何理解斡旋受賄罪？

答：斡旋受賄（區(qū)別于受賄罪）有三個(gè)特點(diǎn)：①客觀方面是利用其他工作人員職務(wù)上的便利，不是自己職務(wù)上的便利；②要為請(qǐng)托人謀取不正當(dāng)利益，而受賄罪只要求謀利益即 可；③無(wú)論受賄還是索賄，均要求為請(qǐng)托人謀取不正當(dāng)利益，受賄罪中索賄不要求為他人謀利益。

46.徇私枉法罪與偽證罪的界限？加重處罰情節(jié)有哪些？

答：①侵犯客體不同。前者是司法機(jī)關(guān)的正?；顒?dòng)與司法公正，后者侵犯的是社會(huì)管理秩序中的司法秩序；②客觀方面不同。前者限于利用司法職務(wù)便利；后者實(shí)施者中實(shí)施者中證人、翻譯并無(wú)利用司法便利的行為。③犯罪主體不同，前者限于司法工作人員，后者是證人翻譯鑒定人等。徇私枉法罪的加重情節(jié)與受賄罪有關(guān)。司法工作人員因受賄而枉法追訴、裁判的，應(yīng)擇一重罪，不數(shù)罪并罰。

47.瀆職、徇私枉法、濫用職權(quán)罪

答：瀆職罪是類罪名，包括徇私枉法、濫用職權(quán)等罪名。①主觀方面。瀆職既有故意又有過(guò)失，徇私枉法與濫用職權(quán)是故意；②主體：都是特殊主體，但具體有差別；③客觀方面：行為不一樣；④客體：國(guó)家機(jī)關(guān)的正?；顒?dòng)，但具體有差別。

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